一、商號權和商標權的沖突點--突出使用
我國《商標法》規(guī)定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可作為商標申請注冊?！?商標最主要的功能是區(qū)別商品或服務的來源，在我國，取得商標權的方式是商標注冊，而一旦取得商標權，就意味著，商標所有人能夠依法排斥他人在相同或者類似商品上以導致消費者混淆的方式使用相同或近似商標。
商號使用權是指商號主體對其上好像有獨占使用的權利，其他人不得干涉和非法使用。商號權人可以再商品、牌匾、印章等物體上使用商號，或在廣告中使用商號。同時，商號主體在核準登記的地域范圍內有權禁止他人使用與自己的商號相同或者相近似的名稱。
在商號的使用中，將商號標示在商品上是屬于商號權的權利范圍內的，但是這種權利的使用應當僅限于商號權的功能范圍。
雖然這種功能范圍的限制在先行法律中是沒有一條明確的界限的，但若企業(yè)在產(chǎn)品上突出使用企業(yè)的商號，而不是商標，會導致商號向商標功能轉化的后果。這個時候，商號和商標的功能就發(fā)生了競合。
商標權與企業(yè)名稱權在使用方式、使用范圍上表現(xiàn)為既有區(qū)別，又有交叉。商標在使用方式上往往表現(xiàn)為突出使用，強調其顯著性，而企業(yè)名稱的使用表現(xiàn)為突出使用的方式并沒有商標那么強烈，通常不具有顯著性，但是并沒有排除其以突出使用的方式來使用其名稱。企業(yè)名稱在突出使用時表現(xiàn)為對企業(yè)名稱的簡化。這樣的突出使用也就與商標的使用存在一個交叉點。在使用范圍上，或者說使用場合上，企業(yè)名稱使用范圍廣，與企業(yè)活動相關的場合均可使用，而商標主要使用場合是在商品或者服務上。因此同樣存在一個交叉點。在這個交叉點上，容易產(chǎn)生混淆，特別是在商品上使用，并且都表現(xiàn)為突出使用時，就完全可能使消費者對商品的來源產(chǎn)生混淆。反過來說，只要在交叉點上消除混淆，企業(yè)名稱與商標就不會發(fā)生沖突。
如果商號與商標相同而不屬于同一主體，企業(yè)名稱簡化為商號使用，并且商號的使用表現(xiàn)為突出使用時，與商標的使用也就產(chǎn)生矛盾，也就是人們說的權利沖突。因此企業(yè)名稱權與商標權的沖突，主要表現(xiàn)在商號的突出使用上。
這種看似很符合邏輯的推斷卻會產(chǎn)生一個很尷尬的現(xiàn)實狀況：兩個不同的主體在同時都分別同時獲得了商標權和商號權，并無惡意的進行了經(jīng)營和使用，分別在其商品上以商標和商號進行了標示。在這樣的極端情況下，兩個不同的主體可能對同樣一個名字在同類的商品上都享有權利。精明的消費者在購買商品，特別是價格偏貴的商品的時候可能會同時注意商標和商號的標示，這個時候很難不產(chǎn)生混淆，至少會認為這兩個不同的主體有一定的關系，但事實上這兩個主體是沒有關系，且合法使用的。
二、現(xiàn)行法律解決商標權和商號權沖突的原則
?。ㄒ唬┍Ｗo在先權利
根據(jù)國際普遍承認和確立的原則，商標權與商號權發(fā)生沖突時，按照權利取得的先后順序保護取得在先的權利。若是商標權先存在，商號所有人就有“搭便車”的嫌疑。若是商號權先存在的情況，則可以使用《商標法》第 31 條關于“在先權利”相關的規(guī)定，將商號權劃在“在先權利”之內。但是這一項在商標授權過程中經(jīng)常難以完全做到。一是因為商標和商號所屬不同的行政機關，檢索相對不易。二是在商標公告期間，沒有產(chǎn)生使用或者造成商業(yè)威脅的商標很難引起商號權人的注意。所以在實踐中，通常是在訴訟中商號權人以這一條規(guī)定請求確定其后的商標是無效的。
?。ǘ┱\實信用原則
商號的突出使用是否構成企業(yè)名稱權的濫用，應當從誠實信用角度加以判斷。企業(yè)名稱權的取得與商標權的取得，只要通過合法途徑取得的，兩個主體都擁有合法的權利，應當尊重這兩種權利的存在。但是對于行使這兩種權利時應當本著誠實守信的原則進行，如果企業(yè)名稱通過簡化為商號使用，足以使消費者混淆，那么這種行為應當被認定為一種不當?shù)拿Q權使用行為。由于這種使用方式已經(jīng)構成對消費者和商標專有權的損害，構成了權利的濫用。這種突出使用方式就應該避免。
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按照現(xiàn)行立法，若是商標權在先，商號權在后的情況，就不能使用《商標法》相關的規(guī)定，因為《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》沒有規(guī)定與在先注冊商標相同或近似的文字不得登記為企業(yè)名稱。
當使用保護在先原則判定商號權人侵犯商標權人權利不符合公平公正的話，這個時候要考慮的是商號本不應作為商標突出使用。在一種兩個不同的主體可能對同樣一個名字在同類的商品上都享有權利極端的情況下，則應當從兩種權利的功能范圍上考慮。若是商號權人僅僅在商品上標示商號，很難認定其侵犯了他人商標權，事實上除非是面對精明的消費者也很難造成混淆；若商號權人以突出使用的方式標示了商號，則落入商標權的范疇內，應當視為是侵犯了他人的商標權。
也就是說，若是已經(jīng)認定侵權，適宜的做法不是禁止企業(yè)停止在其產(chǎn)品上使用其商號權，而應當是禁止企業(yè)在產(chǎn)品上突出使用商號而將商號的使用轉化表現(xiàn)為一種商標而落入商標權的功能的范圍。
三、根本上解決商號權和商標權沖突的建議
1.立法上建議可以借鑒商標法的規(guī)定對申請登記的商號實行公告和異議程序。在《巴黎公約》中，“企業(yè)名稱”是被列入“知識產(chǎn)權”的范圍內的，而在我國不管是立法還是行政的過程中，對于企業(yè)名稱這一項卻不是十分重視，對企業(yè)名稱的審查程序和保護力度都完全不及商標法。正如前文所說，本來商標權和商號權應該是處于同一位階的權利，彼此間沒有高低包容之分，而就先行的立法和行政態(tài)度上看，商標權的法律地位明顯高于商號權，這樣才讓商號權陷入了一個如此尷尬的境地。若是能加強對商號的管理，在注冊時增加實質性的程序，減少商號的存在的.風險，這也是從另一個角度加大商號權的權利力度。
事實上，現(xiàn)在許多國家都選擇將商業(yè)標記與商標放在同一部法律中規(guī)定，例如：德國現(xiàn)行《商標法》的全稱就是《商標和其他標志保護法<商標法>》，其保護范圍就包括了商標、商業(yè)標志等，將商標、商業(yè)標志等納入同一部法律里，當其發(fā)生沖突時，就可以直接適用該《商標和其他標志保護法<商標法>》。我國既然是分開的，就應當在分開的同時，無論以司法解釋的方式，或者修改的法律的方式，將兩者比較模糊的地帶解釋清楚，使得兩者銜接更加的完善。
2.行政上建議商標管理部門和企業(yè)名稱登記部門建立共通的檢索渠道，這在現(xiàn)在的信息技術的基礎上，做出共通的搜索平臺是可行的。也有人建議改革企業(yè)名稱分級登記制度，建議我國可以考慮將企業(yè)名稱的分散登記制改為相對集中制，例如湖北九州通公司訴被告安徽九州通公司商標侵權及不正當競爭糾紛一案就是因為不同行政區(qū)劃上的商號和商標的沖突而導致的糾紛。將企業(yè)登記業(yè)務逐步收歸地市級工商行政部門或省級工商行政部門可以進一步加強商標管理機關和企業(yè)名稱登記機關的聯(lián)系。
3.對于處于弱勢的商號權人來說，再先行的法律下若是要保護自己的權利，建議商號權人同時將商號也注冊為商標并進行一定的使用。由于對企業(yè)名稱注冊的審核只是形式審查，并沒有實質審查的程序，所以很有可能造成混淆。但是若是注冊成為商標，商標是有更強的排他保護效力的。若是未進行商標注冊的，要爭取獲得馳名商標的保護。雖然在商號的商標化使用過程中會體現(xiàn)出商標的功能范圍，導致在這種使用過程中產(chǎn)生商標糾紛的風險，但是“如果企業(yè)的商標能夠被有關行政機關或司法機關認定為馳名商標，則對保護自身的權益而言將非常有利?！?/p>
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