淺談制定公司章程的意義

　　想必大家對制定公司章程都不怎么了解，那么，下面是小編給大家整理的淺談制定公司章程的意義，希望對大家有幫助。

　　(一)司法實踐中制定公司章程要切實可行

　　公司章程作為公司的必備文件，是公司在市場中樹立起來的一面旗幟，也是公司依法運營的主要依據。

　　公司章程并非一紙空文。公司章程是公司存在和活動的基本依據，是公司行為的根本準則。作為公司“憲章”的章程，其中的每個條款都是針對公司而制定的，它們就像探照燈一樣指引著公司的前進方向，無論是最高權力機關——股東會還是職工的權利和義務都是由章程一一規定的。而目前我國很多公司都無視章程，在公司成立后便把章程束之高閣，像檔案一樣收藏起來，不但不能發揮章程的作用，甚至很多時候公司的行為都是違反章程而全然不知。新《公司法》從違反章程的行為會構成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運作要承擔個人責任兩個方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第22條就規定了“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷”，其第113條又規定“董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任”。因此要充分重視章程，章程對于公司是有效力的文件，不是一紙空文。

　　章程的重要性要求章程的制定和內容必須是切實可行的。因為章程作為公司的自治規范，是公司存在和活動的基本依據，所以它的每個條文都具有效力，都指導與管理著公司的運作。然而章程不是簡單地重復公司法條文，應是符合公司的實際情況，合理調節股東之間的關系，充分發揮公司治理的效用的自治性規范。公司章程本身只是一張紙，要使之變成現實的東西，首先要求它是公司有能力實施的'、且有實施的可行性，由此章程的制定應符合公司的狀況。

　　(二)不應濫用公司章程的自治原則

　　盡管此次修改公司法大大加強了公司章程的自治程度，但是章程的自治性也是相對的，并非毫無條件的股東一言堂就可以制定章程。無論是制定或者修改公司章程，都要遵守這么一條原則，即“設立公司必須依法制定公司章程”，也就是說章程的制定不得違反公司法等法律、行政法規的強制性規定。進而，“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效”，即使是公司中的最高權力機關作出的決議在違反法律的情況下也是無效的，更何況章程作為股東(發起人)大會的決議，其通過并生效的前提之一就是不得違反相關的法律、行政法規。

　　如前所述，公司章程記載事項包括：絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項。絕對必要記載事項是章程必不可少的事項，是章程的要素，其中一項記載違法，將導致章程無效，甚至公司的設立無效。所以對于絕對必要記載事項諸如新《公司法》第25條規定了有限責任公司章程應當載明的事項、第82條規定了股份有限公司章程應當載明的事項，都應當按照新《公司法》的要求予以一一列出，而不能依據股東(發起人)的意志隨便進行修改。

　　因此，雖然新《公司法》給予了公司章程極大的自治權，但是并不意味著股東(發起人)在制定公司章程的時就能漠視法律的規定，對法律法規視而不見，1998年的大港公司與愛使公司“章程之爭”就充分說明了章程決不是在股東(發起人)無視法律的規定下通過即可生效的。所以，章程的自治性不是沒有界限的，而是必須遵守法律法規的基礎上，充分發揮股東的智慧并與實際相符的結果。同時，在制定章程時還要注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權力，應為股東主張并實現其權利提供保障。

　　附：

　　公司章程范本

　　第一章 總 則

　　第一條 為適應建立現代企業制度的需要，規范公司的組織和行為，保護公司、股東或債權人的合法權益，依據《公司法》及有關規定并結合實際，制定本章程。

　　第二條 公司的組織形式為一人有限責任公司(自然人獨資/法人獨資，選擇一種)，公司依法成立后即成為獨立承擔民事責任的企業法人。

　　第二章 公司名稱和住所

　　第三條 公司名稱：

　　第四條 公司住所：

　　第五條 公司應遵守國家法律、法規、維護國家利益和社會公共利益，接受政府和社會公眾監督。

　　第三章 注冊資本和經營范圍

　　第六條 公司注冊資本:(最低限額為人民幣十萬元。應當一次足額繳納出資額)(敬告：制定章程時請刪除括號內容)

　　第七條 公司經營范圍：

　　(以上經營范圍中屬于法律、行政法規和國務院決定規定須經批準的項目，應當依法經過批準后方可經營)

　　第四章 股 東

　　第八條 股東的名稱(姓名)

　　企業名稱(自然人姓名) ，

　　注冊號(身份證號碼)： 。

　　第九條 股東的出資方式、出資額和出資時間

　　出資方式: ××出資，其中貨幣出資 萬元，占公司注冊資本 %。(出資方式為：貨幣、實物、知識產權、土地使用權等，貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十)(敬告：制定章程時請刪除括號內容)

　　出資額: ××萬元

　　出資時間：在公司成立前一次足額繳納出資額。

　　公司登記注冊后，應當向股東簽發由公司蓋章的出資證明書。

　　第十條 股東的權利

　　1、決定公司的經營方針和投資計劃;

　　2、選舉和更換非由職工代表擔任的經理、監事，決定有關經理、監事的報酬事項;

　　3、審議批準執行董事的報告;

　　4、審議批準監事的報告;

　　5、審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;

　　6、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　7、對公司增加或者減少注冊資本作出決定;

　　8、對發行公司債券作出決定;

　　9、對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決定;

　　10、修改公司章程;

　　11、公司章程規定的其他職權

　　第十一條 股東的義務

　　1、遵守公司章程;

　　2、按時足額繳納出資;

　　3、以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續;貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十;

　　4、不按照前款規定辦理的，應當向公司足額繳納出資;

　　5、公司登記注冊后，不得抽回出資;

　　6、以出資額為限對公司承擔責任;

　　7、只能投資設立一個一人有限責任公司。且公司不能投資設立新的一人有限責任公司。(敬告：自然人獨資的一人有限責任公司應加此條款)

　　第十二條 股東轉讓出資的條件

　　1、股東可以轉讓其全部或部分出資;

　　2、股東依法轉讓其出資后，由公司將受讓人的名稱或姓名、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊，并及時向原登記機關辦理公司變更登記。

　　第五章 執行董事

　　第十三條 公司不設董事會，只設一名執行董事，執行董事由公司股東兼任(法人獨資公司由法人委派)。

　　第十四條 執行董事對股東負責，行使下列職權：

　　1、向股東報告工作;

　　2、執行股東的決定;

　　3、決定公司的經營計劃和投資方案;

　　4、制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;

　　5、制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　6、制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案;

　　7、制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;

　　8、決定公司內部管理機構的設置;

　　9、決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項;

　　10、制定公司的基本管理制度;

　　11、公司章程規定的其他職權。

　　第十五條 執行董事任期，每屆三年，執行董事任期屆滿，可以連任，執行董事在任期屆滿前，股東一般不得無故解除其職務，因特殊原因要解除的，須由股東決定。

　　第六章 經 理

　　第十六條 公司設經理，負責公司日常管理工作，經理由執行董事兼任、(執行董事聘任或者解聘)，(或股東委派)

　　第十七條 經理對股東和執行董事負責，行使下列職權：

　　1、主持公司的生產經營管理工作，組織實施執行董事決定;

　　2、組織實施公司年度經營計劃和投資方案;

　　3、擬訂公司內部管理機構設置方案;

　　4、擬訂公司的基本管理制度;

　　5、制定公司的具體規章;

　　6、提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人;

　　7、決定聘任或者解聘除應由執行董事決定聘任或者解聘以外的負責管理人員;

　　8、董事執行授予的其他職權。