一、抵消概述

　　抵消，是指雙方互負債務時，各以其債權以充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅。為抵消的債權，即債務人的債權，稱為自動債權、抵消債權或反對債權。被抵消的債權，即債權人的債權，叫做受動債權或主債權。

　　抵消依其產生的根據不同，可分為法定抵消與合意抵消兩種。法定抵消由法律規定其構成要件，當要件具備時，依當事人一方的意思表示即可發生抵消的效力。依當事人一方的意思表示即可發生抵消效力的權利，稱為抵消權，屬于形成權。合意抵消是指按照當事人雙方的合意所為的抵消。它重視當事人的意思自由，可不受法律規定的構成要件的限制。當事人訂立的這種合同叫做抵消合同，其成立應依民法關于意思表示的一般規定。抵消合同的效力是消滅當事人之間同等數額之內的合同關系。本節僅介紹法定抵消。

　　抵消(指法定抵消，下同)的功能，一是節省給付的交換，降低交易成本;二是確保債權的效力，即在雙方當事人互負債務時，如當事人一方只行使自己的債權而不履行自己的債務，那么對方當事人就會受損害，抵消則能克服這一弊端。

二、抵消的要件

　　按照《合同法》第99條的規定，抵消必須具備一定的要件才能生效：

(一)必須是雙方當事人互負債務、互享債權

　　抵消系以在對等額內使雙方債權消滅為目的，故以雙方債權的存在為必要前提。抵消權的產生，在于當事人對于對方既負有債務，同時又享有債權。只有債務而無債權或者只有債權而無債務，均不發生抵消問題。

　　當事人雙方存在的兩個債權債務，必須合法有效。任何一個債權債務的原因行為(合同)不成立或無效時，其債權不能有效存在，故當然不能抵消。合同得撤銷時債權是否可抵消應區分不同的情況：引起主動債權的合同得撤銷時，在撤銷前，其債權為有效，因而仍得抵消;嗣后如被撤銷，則與自始無效同，其抵消也成為無效，從而被抵消之債權仍舊存在，并不消滅。被動債權據以產生的合同得撤銷時，如抵消權人(撤銷權人)知其得為撤銷并仍為抵消，則可以認為他已拋棄撤銷權，其抵消應為有效;如其不知得為撤銷，則仍可行使撤銷權，一經撤銷，與自始無效同，其抵消即為無效。

　　在附條件的債權中，如所附條件為停止條件，在條件成就前，債權尚不發生效力，自不得為抵消。如其為解除條件，則條件成就前債權為有效存在，故得為抵消;且條件成就并無溯及力，因而行使抵消權后條件成就時，抵消仍為有效。

　　超過訴訟時效期間的債權，不得作為主動債權而主張抵消，否則無異于強迫對方履行自然債務。如果被動債權已過訴訟時效期間，就可用作抵消。在此場合，可認為債務人拋棄了時效利益。

　　附有同時履行抗辯權的債權，不得以之為主動債權而主張抵消，否則即為剝奪對方的抗辯權。但如其作為被動債權，則可認為抵消權人已拋棄同時履行抗辯權，此時以之為抵消，當無不可。

　　第三人的債權，即使取得該第三人的同意，也不能以之為抵消。因為一方面，此時僅一方當事人能夠主張抵消，而對方則無此權利，有失公平;另一方面，第三人的債權對其債權人關系甚大，如允許用作抵消，則可能損及第三人的債權人的利益?？勺鳛槔獾氖牵B帶債務人以其他連帶債務人對于債權人的債權，就其應分擔部分為限，得主張抵消。債權讓與時，債務人對原債權人享有債權的，得向債權受讓人主張抵消。債務人對債權人享有債權的保證人得主張抵消。