外國法適用新理論人本說論文
一、引言
從14 世紀(jì)國際私法誕生時(shí)起，各個(gè)時(shí)期、不同國家的學(xué)者對(duì)“為什么要適用外國法”這一國際私法理論的中心問題給予了不同的解答，與之相對(duì)應(yīng)的國際私法理論相繼以“法則區(qū)別說”、“國際禮讓說”、“法律關(guān)系本座說”、“本地法說”、“政府利益分析說”等多種學(xué)說形式出現(xiàn)，它們都試圖從不同的角度回答在處理國際私法關(guān)系時(shí)適用外國法的問題。在國際私法的發(fā)展進(jìn)程中，外國法究竟屬于何種法律屬性，在不同的時(shí)期曾有過截然不同的看法，特別是外國法究竟是“法律”抑或“事實(shí)”之辯，曾長期困擾著大陸法系和英美法系的學(xué)者。21 世紀(jì)以來，國際私法已然進(jìn)入一個(gè)“后現(xiàn)代國際私法”時(shí)期，現(xiàn)代化已成為全球化背景下各國國際私法立法的當(dāng)務(wù)之急和共同目標(biāo)。
在全球化進(jìn)程中，適用外國法是社會(huì)發(fā)展的必然結(jié)果，也是一國發(fā)展國際經(jīng)濟(jì)交往的客觀需要。國際私法的產(chǎn)生初衷就是為了適用外法域法，承認(rèn)外國法效力是產(chǎn)生法律沖突的前提。否定了適用外國法，實(shí)質(zhì)就是否定了整個(gè)國際私法的存在。但國際私法中又存在各種制度或方法來限制或排除外國法的適用。適用外國法與不適用外國法就好像一對(duì)矛盾共同體存在于國際私法的理論變遷史中。國際私法的產(chǎn)生和發(fā)展是在西方跨國界民商事交往中得到發(fā)展和完善的，形成了從思想、理論到規(guī)則、方法的體系化制度，中國的國際私法理論受西方理論影響頗深。我國的國際私法研究在不知不覺中將西方的沖突法學(xué)思想作為了研究中國問題的前提，而忽略了本國的特色和本質(zhì)。
西方?jīng)_突法中的各種學(xué)說理論對(duì)我國的相關(guān)研究構(gòu)成了強(qiáng)大的范式作用，無形中成為我國有關(guān)研究的桎梏。中國的國際私法研究，不僅應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)視野里的中國，還應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)方法上的中國、立場上的中國。導(dǎo)引文化認(rèn)同，強(qiáng)調(diào)中國立場，將使中國的國際私法研究更為關(guān)注中國在國際事務(wù)中的基點(diǎn)與姿態(tài)，在研究內(nèi)容及研究成果上更為自覺地聯(lián)系國際法實(shí)踐的最新進(jìn)展，從而在較大程度上扭轉(zhuǎn)追隨外國學(xué)者視域而缺乏自創(chuàng)研究焦點(diǎn)的跟進(jìn)態(tài)勢，實(shí)現(xiàn)與其他國家國際私法研究的平等交流。“為何適用外國法”與“如何適用外國法”是國際私法歷史發(fā)展中最重要的兩個(gè)理論問題，本文主要探討“為何適用外國法”這一國際私法基本理論問題。
二、外國法適用的理論變遷
國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的變遷深刻地影響著國際民商事關(guān)系的調(diào)整，經(jīng)濟(jì)的全球化和一體化促使國際民商事關(guān)系的發(fā)生更為頻繁。國家之間的文明碰撞、價(jià)值競爭以及法律沖突變得日益激烈，國際私法理論也隨著社會(huì)發(fā)展而逐漸演進(jìn)。一國法院為什么在一定條件下承認(rèn)和適用外國法，是國際私法的核心問題。國際私法歷史上的各種學(xué)說一直都在探尋這一理論核心。
（一）傳統(tǒng)外國法適用理論。在13 世紀(jì)的意大利北部，被譽(yù)為“國際私法之父”的巴托魯斯吸收并融合了先輩們的學(xué)說理論，提出了“法則區(qū)別說”，創(chuàng)造了將法則區(qū)分為物法、人法的學(xué)說，有關(guān)人的身份和能力以及動(dòng)產(chǎn)的糾紛適用屬人法則，不動(dòng)產(chǎn)的糾紛適用屬物法則。巴托魯斯最大的貢獻(xiàn)是擺脫了前輩學(xué)者們單純討論法律選擇的思路，提出城邦法則的域外效力問題，該問題也成為國際私法理論無法回避的一個(gè)基本問題。巴托魯斯將城邦法則分為許可性規(guī)則、禁止性規(guī)則、懲罰性法則三類，針對(duì)三類法則的具體情形闡述不同法則的空間效力范圍。他認(rèn)為，城邦法則一般沒有域外效力，除以下特殊情形：針對(duì)財(cái)產(chǎn)的禁止性法則、善意禁止的城邦法則或習(xí)慣、涉及訴訟程序的懲罰等。但現(xiàn)實(shí)生活中的法則卻沒有純粹的人法、物法的區(qū)分，這種缺乏客觀依據(jù)的法則區(qū)分方法飽受詬病，后世也常以“英格蘭繼承案”對(duì)其方法論進(jìn)行批判。然而，瑕不掩瑜，其國際私法開拓者的地位也無人撼動(dòng)。“法則區(qū)別說”首次站在雙邊的立場上研究法律的適用問題，它試圖圓滿地回答為什么要適用外國法，使其具有國際性；糾正了絕對(duì)屬地主義，試圖提供一些普遍適用的原則，使之具有普遍性。以杜摩蘭和達(dá)讓特萊為代表的法蘭西學(xué)者在承繼巴托魯斯學(xué)說的同時(shí)，發(fā)展出特定時(shí)空下的本國“法則區(qū)別說”。杜摩蘭作為新興商人階級(jí)的代表，主張擴(kuò)大“人法”的適用范圍并提出了影響深遠(yuǎn)的“意思自治”原則。
而同一時(shí)代的達(dá)讓特萊卻站在杜摩蘭的'對(duì)立面，極力推崇一種具有封建割據(jù)性的地方自治，以擴(kuò)大物法的適用，并在人法和物法的基礎(chǔ)上增加了“混合法”。這就使得本應(yīng)具有國際性的沖突法則又籠罩上了嚴(yán)格屬地主義的陰霾。格勞秀斯發(fā)表的《戰(zhàn)爭與和平法》奠定了“國家主權(quán)”這個(gè)現(xiàn)代國際法上的基本概念。其后，以國家主權(quán)為依托的“國家禮讓說”應(yīng)運(yùn)而生。荷蘭學(xué)派最杰出的代表胡伯提出著名的胡伯三原則，其中前兩項(xiàng)國際公法的原則實(shí)際上是為了論證第三項(xiàng)國家禮讓原則。這表明在國際公法主權(quán)觀念的影響下，當(dāng)時(shí)的荷蘭對(duì)外需要維護(hù)自己的獨(dú)立、對(duì)內(nèi)需要控制地方封建勢力分裂的傾向，國際私法在性質(zhì)上出現(xiàn)了從普遍主義到特殊主義的倒退。但“國家禮讓說”包含了前人思想中不曾有的進(jìn)步因素，即把適用外國法這一問題上升到國家關(guān)系和國家利益的層面上，并第一次以理論的形式回答了為什么要適用外國法的問題。它首次從主權(quán)者為什么要承認(rèn)外國法的域外效力這一命題出發(fā)，闡釋了主權(quán)者適用外國法的根本原因，從而開啟了“外國法適用”的理論關(guān)注。
三、結(jié)語
從國際私法誕生時(shí)起，西方各種學(xué)說就壟斷了國際私法的理論發(fā)展。中國的國際私法理論受西方學(xué)說的影響頗深，國內(nèi)學(xué)者更多關(guān)注的是對(duì)國外各種理論學(xué)說的引進(jìn)或評(píng)述，而國外學(xué)者更多研究的是國際私法的新理論和新方法。筆者認(rèn)為中國的國際私法研究，不僅應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)視野里的創(chuàng)新，還應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在方法的創(chuàng)新上，從而扭轉(zhuǎn)追隨外國學(xué)者視域而缺乏自主創(chuàng)新的研究態(tài)勢，這有助于形成中國國際私法的獨(dú)特話語體系，實(shí)現(xiàn)與其他國家國際私法研究的平等交流。
【外國法適用新理論人本說論文】相關(guān)文章：
1.人本管理的論文
2.人本主義學(xué)習(xí)論對(duì)素質(zhì)教育的啟示論文
6.議論文：因果說
7.列異例說論文
8.議論文：說同情
本文來源：http://www.nvnqwx.com/shiyongwen/2644616.htm