摘要：知識產(chǎn)權是商業(yè)特許經(jīng)營中的無形資產(chǎn), 在市場運作中極易受到侵犯。為了保障商業(yè)特許經(jīng)營的有效性, 提出商業(yè)特許經(jīng)營中知識產(chǎn)權法律保護策略, 主要包括注冊商標和企業(yè)標志的法律保護、專有技術和商業(yè)秘密的法律保護、內(nèi)部與外部侵權的不同司法救濟規(guī)則, 以期推動我國商業(yè)特許經(jīng)營模式的規(guī)范化和成熟化發(fā)展。

關鍵詞：商業(yè)特許經(jīng)營; 知識產(chǎn)權法律保護; 救濟;

　　隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展, 我國市場經(jīng)濟的核心正逐步由國內(nèi)貿(mào)易轉(zhuǎn)向國外貿(mào)易或國際貿(mào)易, 市場的商業(yè)模式也逐漸多樣化。在國家政策的驅(qū)動下, 商業(yè)特許經(jīng)營作為新時期的一種新型營銷和服務模式, 在企業(yè)中開始大量運作，產(chǎn)權作為現(xiàn)代知識型社會的核心關鍵詞, 是商業(yè)特許經(jīng)營的核心要素, 是系列經(jīng)營資源使用權的集中許可。在產(chǎn)權邊界不明、企業(yè)多元發(fā)展的今天, 探討商業(yè)特許經(jīng)營的知識產(chǎn)權保護問題十分必要, 具有重要的現(xiàn)實價值和理論意義。

一、商業(yè)特許經(jīng)營概述

(一) 商業(yè)特許經(jīng)營的含義

　　商業(yè)特許經(jīng)營是具有全球性質(zhì)的商業(yè)服務模式, 它涵蓋多個方面的知識理論和資源, 包括知識產(chǎn)權、管理經(jīng)驗、影響策略、市場競爭等, 是經(jīng)濟全球化的重要表現(xiàn)形式。

　　商業(yè)特許經(jīng)營一詞最早源于西方的英文單詞“franchising”, 意為特許和自由。到21世紀, 它是一種商業(yè)的營銷與服務模式, 并被各國所廣泛運用。然而, 目前國內(nèi)外對這一概念仍沒有一個統(tǒng)一的定義, 各國均有各自的見解。本研究所指的商業(yè)特許經(jīng)營, 是依照《商業(yè)特許經(jīng)營條例》中所提出的相關內(nèi)容而界定的, 是指具有注冊商標、企業(yè)標志、發(fā)明專利、專有技術等經(jīng)營資源的企業(yè), 通過簽訂合同的方式將上述經(jīng)營資源許可給其他企業(yè)或個人使用, 繼而定期收取特許經(jīng)營費用的活動綜合。經(jīng)營資源的實際擁有方稱為特許人, 而允許被使用的經(jīng)營者則稱為被特許人。

(二) 商業(yè)特許經(jīng)營的核心

　　商業(yè)特許經(jīng)營的核心表現(xiàn)在針對所擁有的知識產(chǎn)權的集中許可, 換言之, 即特許人有權依據(jù)自身意愿將自身所經(jīng)營的知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓給他人, 這一轉(zhuǎn)讓行為可以是無償?shù)? 也可以是有償?shù)摹Ｎ覈虡I(yè)特許經(jīng)營制度也允許知識產(chǎn)權與其他權利均可以在有效的法律合同上進行轉(zhuǎn)讓, 但是, 前者是其核心內(nèi)容。根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營條例》的相關規(guī)定, 知識產(chǎn)權主要是指企業(yè)已注冊形成的商標、標志、發(fā)明專利、專有技術等經(jīng)營資源, 它是商業(yè)特許經(jīng)營這一營銷服務模式得以產(chǎn)生和持續(xù)存在的基礎, 不僅為特許人帶來經(jīng)濟收益, 還能夠明顯增強其參與市場競爭的優(yōu)勢與能力。反之, 若知識產(chǎn)權不存在, 商業(yè)特許經(jīng)營模式也就無法在市場中占有一席之地。所以, 特許人需重視自身企業(yè)的知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓, 不同于簡單的商業(yè)模式中所建立的雙方利益互換經(jīng)營, 而是依托自身知識產(chǎn)權進行轉(zhuǎn)讓從而在市場中正常運作, 它重視專有技術與企業(yè)品牌所蘊含的豐富價值。在發(fā)生知識產(chǎn)權的集中許可時, 特許人與被特許人通過合同條款的方式, 將包含知識產(chǎn)權內(nèi)容、如何歸屬、使用規(guī)則等內(nèi)容予以詳細規(guī)定。

　　然而, 面對目前嚴峻的市場競爭環(huán)境, 如何對商業(yè)特許經(jīng)營模式進行法律規(guī)范, 成為業(yè)界的主要研究與討論對象。當前, 根據(jù)世界各國的法律條款, 歸納后主要包含這幾方面:特許人信息披露義務、交易雙方的平等性、特許經(jīng)營的競爭法規(guī)限制、知識產(chǎn)權保護等。我國關于商業(yè)特許經(jīng)營方面的法律條文也有很多, 在《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》中明確指出了諸多知識產(chǎn)權保護, 如《中華人民共和國合同法》 (以下簡稱《合同法》) 、《中華人民共和國商標法》《中華人民共和國專利法》等。根據(jù)法律法規(guī)所提供的保護條文, 主要從事先預防、過程保護、事后救濟這三個動態(tài)層面, 為商業(yè)特許經(jīng)營中提供法律保護。

二、商業(yè)特許經(jīng)營當事人的知識產(chǎn)權保護義務

　　我國商業(yè)特許經(jīng)營制度中, 當事人所需承擔的知識產(chǎn)權保護義務, 主要是指商業(yè)特許經(jīng)營當事人在知識產(chǎn)權保護方面的附隨義務, 包括特許人的權源保障義務、被特許人的先合同或后合同義務。從商業(yè)特許經(jīng)營當事人的角度出發(fā), 利益和秩序是關注的焦點。為確保在侵權行為發(fā)生時當事人的損失最小化, 對商業(yè)特許經(jīng)營當事人來說, “防患于未然”與“救濟于法律”更加傾向于“防患于未然”這項功能。因此, 從科學的角度建立一個行之有效事先預防體系, 即服務于特許人與被特許人的知識產(chǎn)權保護體系, 可在一定程度上有效預防知識產(chǎn)權糾紛的發(fā)生。知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓是商業(yè)特許經(jīng)營的核心, 而許可合同的簽訂則是后續(xù)經(jīng)營工作所展開的依據(jù)基礎, 簽訂雙方不僅要明確規(guī)定各自的權利與義務, 同時還要承擔保護知識產(chǎn)權的先合同義務與后合同義務。

(一) 特許人的權源保障義務

　　商業(yè)特許經(jīng)營模式中的知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓必須以一方切實擁有該知識產(chǎn)權為前提, 即特許人一定是欲轉(zhuǎn)讓出去的知識產(chǎn)權的合法經(jīng)營者與使用者, 只有這樣, 在法律程序上各項交易內(nèi)容才行之有效。當特許人提出知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓時, 轉(zhuǎn)讓出去的知識產(chǎn)權不會受到第三方的任何權利要求;同時轉(zhuǎn)讓出去后, 自己對轉(zhuǎn)讓出去的知識產(chǎn)權具有權源保障和監(jiān)督的合法正當性的義務。因此, 特許人只有清楚地了解關于知識產(chǎn)權方面的法律條文, 在發(fā)生侵權行為時運用法律知識, 走正常的法律程序來維護保證知識產(chǎn)權的合法性與正當性, 才能最大限度減少損失。例如, 在注冊商標方面, 特許人承擔商標的注冊義務, 但在《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》明確指出, 承擔注冊商標義務的特許人一定是具備相應經(jīng)營資源的企業(yè), 而并未將商標進行注冊的經(jīng)營者則不能享有專有權。只有如此, 法律才能從根本上保護已經(jīng)取得專有權的特許人的合法收益, 提高消費者對該企業(yè)的信任度。所以, 特許人需要嚴格的依照法律程序注冊商標, 這是商業(yè)特許經(jīng)營的基本要求。同樣, 在專利和企業(yè)標識等各方面經(jīng)營資源, 也需要經(jīng)過正常的法律程序注冊, 以保證特許人知識產(chǎn)權的嚴密性。

(二) 被特許人的先合同或后合同義務

　　知識產(chǎn)權合同成功簽訂, 雙方都經(jīng)過了謹慎而縝密的磋商過程, 在這個過程中, 只要有一方對合同的條約不滿意, 都可能導致合同簽訂失敗。根據(jù)《合同法》, 合同雙方均要明確各自所承擔的義務, 即被特許人需對事先知曉的知識產(chǎn)權等經(jīng)營資源予以保密的先合同義務。無論合同是否簽訂成功, 雙方都應對合同內(nèi)容保密, 如若由于泄露或不正當使用, 而給對方造成損失, 要依法承當賠償責任。此外, 商業(yè)特許經(jīng)營具有一定的期限, 合同到期后, 特許人的知識產(chǎn)權依舊存在, 而被特許人對該產(chǎn)權則已失效。在此情況下, 被特許人也要遵守合同事先所規(guī)定的義務, 即先合同義務。

　　對商業(yè)特許經(jīng)營模式下的專利和商業(yè)機密來說, 合同簽訂后所附隨的義務對當事人尤為重要。先合同義務和后合同義務是《合同法》中強制規(guī)定簽訂雙方所要承擔的義務, 它不是當事人所提出的, 而是具有法律效應的事實存在, 簽訂雙方對此不存有更改與拒絕的權利。因此, 如若雙方在合同期間違反先前合同義務, 則構成了違法行為而非違約行為。