淺析國際法淵源的研究方法論文

　　一、國際法淵源研究

　　豐富、系統(tǒng)、綜合為基本原則“國際法的各項(xiàng)研究首重資料” ，不論是價(jià)值評(píng)判、實(shí)證分析，還是批判解構(gòu)、政策定向，國際法的學(xué)術(shù)研究必建立在對(duì)國際法淵源的研究之上。國際法淵源的研究也需要確立一定的研究方法，因?yàn)檠芯糠椒ú粌H是研究的必要工具，也是研究的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。國際法淵源的研究方法的研究，并不解決具體的國際法問題;它是對(duì)學(xué)者研究國際法淵源的方法進(jìn)行總結(jié)、歸納、甄別，目的是為后續(xù)的研究、學(xué)術(shù)的發(fā)展提供軌道與評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。國際法的淵源通常被理解為尋找國際法的確定方法，是國際法法律體系在技術(shù)層面運(yùn)作的規(guī)定。

　　雖然沒有“淵源”的字樣，但毫無疑問《國際法院規(guī)約》第38 條的規(guī)定就是國際法淵源內(nèi)容的權(quán)威表述。雖然條約、國際習(xí)慣還有一般法律原則都可以單獨(dú)的作為確立國際法規(guī)則的淵源;但是不論是學(xué)者論著還是國際法院的判決，在確定一項(xiàng)法律規(guī)則的具體內(nèi)容時(shí)都會(huì)全面地分析《國際法院規(guī)約》第38 條所列舉的淵源，包括補(bǔ)充資料。國際法研究總是在廣泛搜集相關(guān)的淵源之后，將諸按照相互的關(guān)系進(jìn)行系統(tǒng)化處理以得出結(jié)論。法律淵源的內(nèi)容是否豐富，邏輯是否自洽，種類是否多樣決定著結(jié)論是否具有說服力。可以說，國際法淵源的研究從來不是片面的：豐富、系統(tǒng)、綜合是國際法淵源研究方法的大原則，不同類別的淵源的研究也有不同的要求。

　　二、不同類別國際法淵源的研究方法各有側(cè)重

　　(一)條約的研究

　　須結(jié)合判例條約的解釋是指對(duì)一個(gè)條約的.具體規(guī)定的正確意義的剖析明白。按照《維也納條約法公約》第31 條、第32 條，條約的解釋需要將相關(guān)術(shù)語的通常含義結(jié)合上下文與條約的目的宗旨進(jìn)行善意的解釋即可，如意義難解或解釋結(jié)果荒謬不合理，還可以使用補(bǔ)充資料。可見條約的解釋與案例沒有必然關(guān)系。但是作為研究的方法，結(jié)合案例解釋條約是一條捷徑。案例不是條約解釋的依據(jù)，但是案例材料會(huì)涉及到幾乎全部的相關(guān)依據(jù)，包括術(shù)語的通常含義確定、對(duì)條約上下文的界定、條約的目的與宗旨。具體而言，如果某一條約曾經(jīng)為某一案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，那么該案件的當(dāng)事各方勢(shì)必圍繞該條款進(jìn)行大量的論證工作，以試圖將條約的含義解釋的對(duì)己有利，審判機(jī)構(gòu)要作出令人信服的結(jié)論，也會(huì)對(duì)爭(zhēng)議條款進(jìn)行詳細(xì)的闡述：該案件的相關(guān)書面材料就是研究這一條文的必讀資料與重要索引。比如，在研究“原材料出口限制案”時(shí)，涉及到了《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》第20 條(g)款“可用盡的自然資源”。那么有關(guān)這一款的“美國汽油標(biāo)準(zhǔn)案”與“蝦龜案”就可以說是必讀材料了。從學(xué)者研究的實(shí)際情況來看，凡是討論到如何解釋“可用盡自然資源”的文章，無不援引“美國汽油標(biāo)準(zhǔn)案”與“蝦龜案”。

　　(二)關(guān)注國家實(shí)踐的相關(guān)度，慎重評(píng)價(jià)

　　法律確信國際習(xí)慣無疑是國際法的重要淵源，但是國際習(xí)慣內(nèi)容確總是十分模糊。國際習(xí)慣如何確定，以及什么時(shí)候新的習(xí)慣代替舊的習(xí)慣都是令人頭疼的問題。本文無異于糾纏國際習(xí)慣涉及到的諸多法律問題，本文的目的是分析歸納國際習(xí)慣的研究方法。在此處需要注意的是，國際習(xí)慣的研究總是要落到國際習(xí)慣要素的研究上，也即法律確信的研究與國家實(shí)踐的研究，正所謂習(xí)慣法的實(shí)質(zhì)內(nèi)容必須“在國家的實(shí)際行為和法律確信中尋找”。在研究中，國家實(shí)踐的選擇要注意實(shí)踐是否依然存在、實(shí)踐國在相關(guān)領(lǐng)域是否具有代表性。正如國際法院在“北海大陸架案”中所言，“所論及的國家實(shí)踐必須包括了那些相關(guān)利益受到特別影響的國家”。法律確信的標(biāo)準(zhǔn)一般來說很高，在實(shí)踐中也難于證明法律確信是否存在，目前研究的關(guān)注點(diǎn)在于聯(lián)合國大會(huì)的決議以及決議通過時(shí)的情況。

　　故此，對(duì)與法律確信還是應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎處理。以國際紅十字委員會(huì)的“習(xí)慣國際人道法”研究為例，國際紅十委員會(huì)列舉習(xí)慣國際人道法的不同規(guī)則，在每一條習(xí)慣規(guī)則下列舉國家實(shí)踐，然后結(jié)合司法判例對(duì)國家實(shí)踐做簡(jiǎn)要總結(jié)。通過豐富的國家實(shí)踐材料與細(xì)致的論述，“習(xí)慣國際人道法”的研究結(jié)論頗具權(quán)威。

　　三、國際法淵源研究的發(fā)展趨勢(shì)

　　詹寧斯和瓦茨在第九版《奧本海國際法》的序言中說道，自1950 年以來，國家行為的范圍擴(kuò)大，國際法發(fā)生了實(shí)質(zhì)的變化。現(xiàn)在的國際法正處在一個(gè)“資料爆炸”的時(shí)代。國際法的發(fā)展呈現(xiàn)多元化，學(xué)者可研究的素材也相應(yīng)增加。從數(shù)量上來看，習(xí)慣法的發(fā)展并未突飛猛進(jìn)，但是條約和判例顯著增加;遑論各國際組織的文件，各國國際法學(xué)者的論述。從類別來講，諸多國際法的新領(lǐng)域出現(xiàn)，諸如國際水道法等，而舊有的領(lǐng)域內(nèi)又因國家實(shí)踐的豐富伴生新的素材。

　　以國際刑法為例，在40 年代，因沒有足夠的材料，學(xué)者只能研究國際刑法的地位、性質(zhì)，甚至質(zhì)疑國際刑法的存在;時(shí)至今日，隨著前南刑庭、盧旺達(dá)刑庭、國際刑事法庭、各個(gè)混合法庭的實(shí)踐，國際刑法的法律問題也不斷出現(xiàn)，學(xué)術(shù)研究也相對(duì)言之有物。在反復(fù)解讀實(shí)證材料的過程中，國際刑法淵源的研究形成了一套獨(dú)特的方法。不難預(yù)測(cè)，國際法淵源的研究將走上更為具體、實(shí)證的道路;不同領(lǐng)域的國際法淵源的研究方法也會(huì)隨著國際法實(shí)踐的發(fā)展而形成自己獨(dú)特的模式。

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