起草民事上訴狀應(yīng)注意事項

故鄉(xiāng) 時間：2021-08-31 手機(jī)版

起草民事上訴狀應(yīng)注意事項

　　起草民事上訴狀有什么需要注意的事項?那么，下面就由CN人才網(wǎng)小編給大家介紹關(guān)于起草民事上訴狀應(yīng)注意事項，希望對大家有幫助。

　　1. 準(zhǔn)確確定當(dāng)事人在二審中的訴訟地位

　　二審程序中，由于所有案件當(dāng)事人都有可能對一審的裁判結(jié)果不服而提起上訴，在這種情況下，如何準(zhǔn)確確定案件當(dāng)事人的訴訟地位就成為二審程序中必須解決的首要問題。《民訴法意見》第176條和第177條對此作出了相應(yīng)規(guī)定。但是，必須注意，上述規(guī)定是為了解決法院裁判文書中當(dāng)事人的訴訟地位如何表述而作出的，律師在制作上訴狀時，不能完全照搬規(guī)定，因?yàn)槟阒荒艽砥渲械囊环疆?dāng)事人，對方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)表述為被上訴人;如果案件當(dāng)事人不僅僅是兩方的話，還要根據(jù)上訴人與其他當(dāng)事人之間存在的利益沖突的具體情況將其他當(dāng)事人確定為被上訴人、原審原告或者原審被告。

　　2. 準(zhǔn)確表述上訴請求

　　由于上訴是因?yàn)椴环粚彽牟门卸崞鸬模诒硎錾显V請求時，應(yīng)當(dāng)與起訴狀中的訴訟請求有所區(qū)別。根據(jù)《民事訴訟法》(2012)第170條的規(guī)定，人民法院對上訴案件的處理可能存在三種結(jié)果：維持原判、改判或者發(fā)回重審。第一種結(jié)果是上訴人不希望得到的，上訴請求也就不可能提出要求維持原判。因此，準(zhǔn)確的上訴請求的表述只能從改判或者發(fā)回重審這兩種可能中選擇其中的一種。

　　這里需要注意的是，從字面上理解《民事訴訟法》(2012)第170條第1款第(三)項的規(guī)定，對于“原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足”的案件提起的上訴請求可以是“發(fā)回重審或者改判”，但是，作為律師應(yīng)當(dāng)從最大限度地維護(hù)委托人合法權(quán)益的角度出發(fā)。因此，在確定上訴請求時，對于“原判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足”的案件，以要求改判為宜。

　　3. 上訴狀中“事實(shí)與理由”部分的寫作方法

　　前面已經(jīng)提到，上訴是因?yàn)椴环粚彽牟门卸崞鸬模虼耍显V狀中“事實(shí)與理由”部分的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)圍繞原審判決的不當(dāng)之處進(jìn)行論述，針對的對象應(yīng)當(dāng)是“原審判決”，不能是“原審法院”;內(nèi)容的中心應(yīng)當(dāng)是“駁論”，可以從審判程序、證據(jù)的認(rèn)定與審核、事實(shí)的認(rèn)定、法律的適用等可能影響案件結(jié)果的各個方面進(jìn)行充分的論述。

　　4. 上訴狀起草完成后在定稿之前，還應(yīng)當(dāng)注意下列事項：

　　(1)上訴狀中涉及的當(dāng)事人的稱謂前后要一致;

　　(2)認(rèn)真核對文字、標(biāo)點(diǎn)符號以及數(shù)字，文字不能存在錯字、別字，標(biāo)點(diǎn)符號的位置應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確，用法應(yīng)當(dāng)符合使用的規(guī)范，數(shù)字必須準(zhǔn)確無誤;

　　(3)由于民事訴訟“不告不理”的特點(diǎn)，在確定上訴請求時一定要全面。

　　如果漏項，可能會給委托人造成不必要的損失。因此，再次確認(rèn)上訴請求是否全面是此階段必須做好的一項工作。

　　范本

　　民事上訴狀

　　上訴人(原審原告)：xx市X制粉有限責(zé)任公司

　　住所地：xx市xx區(qū)××街×號

　　法定代表人：×××，公司董事長

　　被上訴人(原審被告)：xx市xx商貿(mào)有限公司

　　住所地：xx市J區(qū)××街×號

　　法定代表人：×××，公司董事長

　　上訴人因買賣合同拖欠貨款糾紛一案，不服xx市中級人民法院(xxxx)xx民商初字第×××號民事判決書的'判決，現(xiàn)提起上訴。

　　上訴請求：

　　1. 撤銷原審判決，判令被上訴人清償拖欠的貨款537,060.00元，利息 25,798.00 元，兩項合計562,858.00元。

　　2. 訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。

　　事實(shí)與理由：上訴人認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足。

　　首先，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清：

　　第一，在原審第一次庭審過程中，被上訴人在法庭調(diào)查時并沒有否認(rèn)上訴人提供的有關(guān)向其發(fā)貨的記錄的真實(shí)性，只是認(rèn)為其中有一些費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由上訴人給予核銷，而不應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)，并向法庭提供了相應(yīng)的證據(jù)。上訴人的訴訟代理人也對被上訴人提供的證據(jù)一一進(jìn)行了質(zhì)證。令人不解的是，在原審判決中對上述證據(jù)和雙方舉證、質(zhì)證的情況卻只字未提，是法官忽略了還是沒有必要論述呢?

　　第二，在原審前后三次的法庭調(diào)查過程中，被上訴人均承認(rèn)自xxx2年10月3日出具還款計劃以后，與上訴人的交易一直是現(xiàn)金運(yùn)作。也就是說，從xxx2年10月3日至今，一直是被上訴人先向上訴人支付貨款，上訴人收到貨款后再向被上訴人發(fā)貨。原審判決對此卻視而不見，把xxx2年10月3日以后被上訴人向上訴人提前支付的貨款統(tǒng)統(tǒng)認(rèn)定為清償以前的欠款;

　　第三，上訴人提交的被上訴人出具的還款計劃清楚地表明：截至xxx2年10月3日，仍然拖欠貨款899,677.40元。可是，原審判決卻把被上訴人在此之前的兩筆回款——xxx2年9月8日的42,000.00元、9月17日的30,000.00元都認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)沖減89萬余元的欠款，顯然是錯誤的;

　　第四，原審判決認(rèn)定，xxxx年1月9日被上訴人向上訴人匯款1,000,000.00元。僅此一筆，被上訴人就不但還清了以前的欠款，還使上訴人變成了他們的債務(wù)人。原審判決對此卻沒有任何說法，豈不是對被上訴人的不公?

　　其次，原審判決依據(jù)的證據(jù)不足。關(guān)于被上訴人向xx省匯款14萬元的事實(shí)，在原審過程中，被上訴人只是提供了上訴人前任法定代表人Q總出具的一份書面情況說明，要求上訴人對此事“合理解決”，并不能證明該筆匯款是他指示被上訴人匯往xx省的。因此，僅憑這份情況說明不能得出該筆匯款是Q總指示被上訴人匯往xx省的結(jié)論。同時，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《證據(jù)規(guī)則》)第55條的規(guī)定，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，而且Q總根本不存在《證據(jù)規(guī)則》第56條規(guī)定的可以不出庭作證的情形。原審判決對此規(guī)定置若罔聞，僅憑一紙“合理解決”的情況說明就認(rèn)定該筆匯款應(yīng)當(dāng)計入被上訴人的匯款，顯然也是錯誤的。

　　綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足。為維護(hù)上訴人的合法權(quán)益，現(xiàn)依法向貴院提起上訴，請結(jié)合本案事實(shí)予以改判。

　　此致

　　黑龍江省高級人民法院

　　上訴人：xx市X制粉有限責(zé)任公司

　　xxx年1月21日

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