訂立合同的原則及注意事項和論文

　　篇一：合同中應當遵循公平原則

　　1、保密合同中應當遵循公平原則，兼顧雙方的利益，明確違約的情形及法律責任。首先，我國《勞動法》第20條規定：雙方當事人可以通過平等協商約定保密事項，這是勞動領域中關于訂立保密協議的法律依據。《合同法》第25條規定：當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。按照上述規定，用人單位有權采取措施保護商業秘密，但在訂立保密協議時應注意不能侵犯勞動者的合法權利；勞動者有擇業的自由，但在行使權利時同樣不得損害用人單位的商業秘密。因此，保密協議跟其它協議一樣，首先必須遵循公平、平等的原則，才具有法律效力。其次，通過有關的保密合同或協議中的保密條款，可以約定有關單位或人員成為承擔保密義務的主體和違約責任條款，違約責任可按照《合同法》的規定處理，即約定一定數額或比例的違約金，違約金不足彌補實際損失的，可按實際損失賠償。需要注意的是，違約金數額不得過高，一般不超過職工所知悉的公司商業秘密的許可使用價格；職工違反競業限制條款的，違約金一般不超過補償費的1至2倍。

　　2、要有效利用競業限制，按約定支付保密費或競業限制補償金。

　　競業限制是保護商業秘密的一種特殊方式和重要手段，是保護商業秘密的一面堅強盾牌。一般要求在職職工不得到同類企業兼職；承擔保密義務的勞動者離職后一定期限內未經同意不得到企業競爭對手任職；一定期限內不得自行組建同類企業參與競爭；不得唆使原單位的其他員工接受外界聘用；不為企業競爭對手提供咨詢、建議等服務等等。競業限制對于企業和勞動者都有益處。企業盡管需要支付一定的補償，但是可以避免人才頻繁流動帶來的損失和商業機密的泄漏，有利于維護市場經濟正常秩序；而勞動者則可以在相應的競業限制合同中要求企業提供培訓機會、成長空間，并且在員工離職后用人單位要支付一定的補償金，一般按年計算不得少于該員工離開企業前最后一個年度從該企業獲得的報酬總額的2/3。如果違反以上有關規定，則《競業限制協議》的效力帶有瑕疵，以體現公平，同時也是為了保護勞動者的生存權利；此外，競業限制也有時間上的限制。勞動部《關于企業職工流動若干問題的通知》、國家科委《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》和《深圳經濟特區企業技術秘密保護條例》等文件，競業限制的時間一般不得超過3年。

　　現實中涉及商業秘密的勞動爭議案件中，很多糾紛是由于用人單位簽訂競業限制協議不嚴謹，或沒有按約定支付保密費或競業限制補償費引起的，守約方以此為由對抗保密義務，導致協議沒有實際效力，保密協議的目的無法實現。因此，保密協議中就約定保密費或競業限制補償費的的數額、時間和方式支付，用人單位也應當按照約定履行。2003年，深圳福田區法院就曾以深圳雷地科技公司因未向離職后的員工支付一定數額的競業限制補償費等理由，駁回深圳雷地科技公司的訴訟請求。雷地公司是世界上唯一掌握在常溫下進行工業化生產金剛石膜材料的高科技公司，承擔著國家“863”計劃項目、宇航、軍工等重大項目及國家火炬計劃項目。2001年深圳雷地公司采用擁有自主知識產權的金剛石膜新材料獨立研制成一種高強度、不磨損、透光良好的玻璃手機視窗產品后，公司先后有八名負責科研和市場營銷人員離職紛紛成立新公司，生產玻璃手機視窗產品，雷地公司稱這一行為導致該公司蒙受數千萬的經濟損失。雷地公司遂以違反保密合同，侵犯商業秘密為由將深圳禾興科技有限公司等三家公司告上法庭，要求被告停止侵權行為，并賠償其303萬元。深圳福田區法院審判后認為，原告與被告簽訂有《保密合同》，從雙方所生產的產品來看，均生產手機視窗玻璃，屬于生產同類且有競爭關系產品的企業，被告行為違背了原來雙方簽訂的保密合同中關于競業限制的約定。但深圳福田區法院同時認為，簽訂競業限制協議，用人單位必須給予勞動者補償。原告在保密合同的競業限制條款中對競業限制補償未作具體約定，原告又未依有關規定支付過競業限制補償金給被告。因此，對原告要求被告停止違約行為和支付違約金的訴訟請求不予支持。

　　篇二：簽訂合同要謹慎

　　合同審查是律師特別是公司法律顧問的常規任務之一。合同審查的過程，其實是法律知識與經營業務知識的碰撞與融合，合同審查最大的忌諱是埋頭審查書面合同文件，不顧其他。拿到一份送審合同，一般是按如下三步進行：

第一步 形式審查

　　（一）將合同文件本身分為三部分：

　　開頭（合同名稱、編號、雙方當事人和鑒于條款）

　　正文（第一條至最后一條）

　　簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時間）

　　形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分，這三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當事人名稱不一致、不完全、錯誤或矛盾，合同名稱與實質內容不符、時間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯誤等。

　　（二）形式審查還要看是否附有對方營業執照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關材料。看相關文件之間內容是否有矛盾之處。

第二步 實質審查

　　主要是對合同正文的審查，這是合同最關鍵的內容，包括：

　　一、合同條款是否完備、合法；

　　二、合同內容是否公平，是否嚴重損害集團公司利益；

　　三、條款內容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴重隱患、陷阱。

　　合同條款是否完備的審查標準，以買賣合同為例

　　1、雙方名稱或姓名和住所 列明當事人的全稱、地址、電話、開戶銀行及帳號。

　　2、標的 動產應標明名稱、型號、規格、品種、等級、花色等；不易確定的無形財產、勞務、工作成果等描述要準確、明白；不動產應注明名稱和座落地點。

　　3、數量 數量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業規定。

　　4、質量 國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱。可能有多種適用標準的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質量檢驗的方法、責任期限和條件、質量異議期限和條件等。

　　5、價款或報酬 合同明確規定價款或報酬數額、計算標準、結算方式和程序。

　　6、履約期限、地點或方式 履行期限要具體明確，地點應冠以省、市、縣名稱，交付標的物方式、勞務提供方式和結算方式應具體、清楚。

　　7、違約責任 應明確規定違約責任，賠償金數額或具體計算方法。

　　8、解決爭議的方法 選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現既由法院管轄又由仲裁機構裁決，也不要出現“由法院管轄或者仲裁機構仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構裁決的，應寫明具體仲裁機構名稱。

　　9、合同生效條款 一般應當寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規規定應當經批準或者登記后生效的，或者合同約定須經公證等生效條件的，應當在合同中寫明并及時辦理相關手續。

　　10、清潔文本條款 合同中應當寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經雙方確認同意，不產生約束力。”在簽署過程中，應注意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。

　　其中，前8項是《合同法》第12條列出的內容。合同審查時重點關注違約責任的約定是否清楚、完整、公平，是否嚴重損害一方利益或者是否存在陷阱。

　　合同條款內容是否合法，其實就是要審查合同條款或者內容是否違反國家的法律法規，是否構成無效的情形。在這里，熟悉相關合同法條文是最起碼的要求。

　　合同條款是否公平，是否清楚，審查時沒有固定的方法，只有逐字逐行地看，認真地看，提高文字理解和駕馭能力也是相當重要的。

第三步 溝通、參照與找法

　　一般的合同，經過第一步、第二步的審查，一些初級的問題都能予以解決。為防止審查出現重大遺漏和差錯，做好第三步就顯得十分必要。

　　溝通――指的是與合同經辦人、起草人甚至對方進行溝通，就合同談判、協商及合同目的等內容進行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說明。

　　參照――找到與所審合同相關的國家合同示范文本、行業推薦的示范合同文本、企業的合同范本等，對照在條款和內容上有何重大差別，分析或者詢問原因。

　　找法――也就是尋找法律依據。在合同審查中，一定要對照合同法和相關司法解釋的規定來判斷送審的合同內容是否合法、合理、可行，要不要修改、應當怎樣修改，需要尋找肯定或者否定的法律依據、司法實踐依據和經濟依據。審查有名合同，要看合同法總則和分則對該合同的專門規定；審查無名合同，更是要審慎行事。

　　審查合同的具體內容，應包括以下幾個方面：

　　一、審查合同主體是否合法。審查合同主體的合法性時，應審查簽訂合同的當事人是否是經過有關部門批準成立的法人、個體工商戶；是否是具備與簽訂合同相應的民事權利能力和民事行為能力的公民；審查法定代表人或主管負責人的資格證明；代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權委托證明，并審查是否在授權范圍、授權期限內簽訂合同；有擔保人的合同，審查擔保人是否具有擔保能力和擔保資格。必要時進行工商登記查詢。

　　二、審查合同內容是否合法。審查合同內容的合法性時，應當重點審查合同內容是否損害國家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規的強制性規定。

　　三、審查合同意思表示的真實性。

　　四、審查合同條款是否完備。應按照合同的性質，依據相應的法律法規的規定對合同條款進行認真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發生糾紛埋下種子。

　　五、審查合同的文字是否規范。審查合同時，應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。

　　六、審查合同簽訂的手續和形式是否完備。１、審查合同是否需要經過有關機關批準或登記，如需經批準或登記，是否履行了批準或登記手續。２、如果合同中約定須經公證后合同方能生效，應審查合同是否經過公證機關公證。３、如果合同附有生效期限，應審查期限是否屆至。４、如果合同約定第三人為保證人的，應審查是否有保證人的簽名或蓋章；采用抵押方式擔保的，如果法律規定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應審查是否辦理了登記手續；采用質押擔保方式的，應按照合同中約定的質物交付時間，審查當事人是否按時履行了質物交付的法定手續。５、審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章。

　　市場經濟社會，合同無處不在，每個企業，每個人都要不可避免地利用合同與他人打交道。因此，幫助當事人審查合同，規避法律風險，已經成為是律師的常規業務之一，以下從合同審查的基本原則、具體要點等方面一一闡述之。

　　一、合同審查的基本原則

　　（一）合法有效性原則。審查合同的合法有效性應當特別注意我國《民法通則》第五十八條及《合同法》第五十二條的規定以及一些特別法的相應規定。合同有效性問題，事實上包括三個方面的內容：

　　一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當，三是合同內容、合同形式及程序是否合法。只要不違背我國法律法規強制性和禁止性規定，合同的有效性就能得到保障。

　　（二）公平性原則。所謂合同的公平性是指合同雙方權利與義務要相對平衡。不存在只有權利而沒有義務的合同，一方享受了權利，就必須承擔相應的義務。過分強調一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”。

　　（三）可操作性原則。實踐中，大量的合同缺乏可操作性。具體表現在：對合同各方權利的規定過于抽象；對合同各方的義務規定不明確、不具體；雖對各方的權利義務做了詳細規定但卻沒有具體操作程序條款或對此規定不清；雖規定了損失賠償但卻沒有計算依據，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。實現合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現利益均衡的具體保證，尤其如建設工程、合作開發房地產此類履行周期長、影響因素多、風險大的合同，切實地貫徹可操作性原則，尤顯重要。

　　二、合同審查的具體要點：

　　（一）合同主體資格審查

　　合同主體是否合同直接影響到合同的合法性。如建筑工程施工合同，如果乙方沒有相應資質，那么合同就歸于無效。審查合同主體的資格時應當注意：

　　1、應當區分企業法人的分支機構和內部職能部門的簽約問題。一般情況下，企業法人的分支機構如果具備營業執照（肯定不是法人營業執照）就具有簽約主體的資格，但其是否獨立承擔民事責任就是訴訟中應當解決的問題，這不應當影響其簽約主體資格。而企業的職能部門就不具備這樣的資格。我們在面對小企業的時候比較容易區分，但對于規模比較大，分支機構和職能部門比較多的企業可能就會存在一些問題，這就需要引起我們在審查過程中的注意。

　　2、要審查對方的營業執照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法注冊、是否存在未年檢導致被吊銷營業執照等）和經營范圍；

　　3、對法律法規規定需要具備相應資質條件的合同項目，要根據合同內容審查對方的資質現狀，即有否獲得相關資質及目前效力情況（有的資質可能失效），如經營與電信相關的業務應取得電信業務經營資格許可證，通信建設工程需要相應資質等級等；

　　4、要對對方的履約能力進行必要評估，如根據其經營現狀、以往合作情況以及其他客戶評價等等因

　　素對其履行能力及信用程度進行考量，以保證簽約后順利履行合同。

　　5、審查簽約人有無簽約權限。很多情況下，不可能都是企業的法定代表人直接簽署，而是由授權代表加以簽署，此時應當審查代理人的資格和權限。對于初次合作的單位，這項工作非常重要，即要對對方代理人身份、有無代理權、代理權限范圍、期限等等進行必要審查，否則可能會發生沒有代理權或超越代理權而導致合同效力受到臵疑。實踐中，主要是看簽約代表是否為單位負責人或是否有委托授權書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權的，而企業法人的分支機構簽訂合同時也需由法人授權。

　　（二）合同內容的審查

　　1、合同的內容是否合法。

　　如有無違反國家法律法規的強制性規定；是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形；是否存在重大誤解或顯失公平等等。

　　2、權利義務的內容是否明確且是否具有可操作性。

　　茲舉一例，某單位聯系一家單位為另一家企業提供設備，原應當簽署三方協議，但是該單位為了體現自身在該項交易中所起到的作用，在簽署合同時把自己和需方共同作為合同一方，供方作為另一方，但是合同中沒有具體區分該單位與需方之間對于付款義務的承擔。后由于需方經營狀況不佳，無法支付設備貨款，設備供方就直接將該顧問單位告上法庭，并查封了該單位的賬戶。其原因就在于就是合同中沒有將權利義務區分清楚，導致了目前的被動狀況。要審查合同雙方的權利義務是否完備、明確，特別是合同標的、數量、質量、價款、履行方式、期限等等主要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對合同履行造成重大風險隱患。下面以買賣合同為例進行說明。

　　（1）標的：動產應標明名稱、型號、規格、品種、等級、花色等；不易確定的無形財產、勞務、工作成果等描述要準確、明白；不動產應注明名稱和座落地點。

　　（2）數量：數量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業規定。

　　（3）質量：國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱。可能有多種適用標準的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質量檢驗的方法、責任期限和條件、質量異議期限和條件等。

　　（4）價款或報酬：合同明確規定價款或報酬數額、計算標準、結算方式和程序。

　　（5）履約期限、地點或方式：履行期限要具體明確，地點應冠以省、市、縣名稱，交付標的物方式、