優秀論文：當你遇到問題員工

　　某餐飲管理公司旗下擁有多家獨立門店，門店負責與員工簽訂勞動合同并進行日常管理和考核，解除勞動合同時，則由公司出面處理。其中一家門店餐廳經理表現不佳，公司調整了他的工作崗位，雙方還簽訂了《業績目標設定達成表》，并約定未達成目標就要將其“勸退”。一段時間后，該員工還是沒能達成目標。由于表單沒有落款時間，公司打算按約定的“勸退”進行處理。最后，經過一系列的資料收集以及與該員工的多次溝通，勞資雙方最終就協商解除勞動合同達成了一致意見。

　　在這個“問題員工”的處理過程中，該公司的處理重點前后經歷了三個階段，分別是不勝任解除、違紀解除和協商解除。之所以出現這種情況，原因在于該公司分別認識到了在不勝任、違紀處理上掌握的證據不足，這也是公司最終選擇與該員工協商解除的重要原因。

　　以不勝任為由解除勞動合同

　　公司曾與該員工約定：如果沒有達到業績目標，員工將接受“勸退”處理。但事實上，這種勸退約定并無任何法律效力。所謂勸退，是要公司“勸”過之后，員工自己提出離職才行。而當員工確實存在業績未達標的情形，公司進行勸退后員工仍不愿意離職，公司依然是束手無策。這就好比讓員工寫下“某某情形下員工愿意主動離職”一樣，只要員工不主動提出離職，用人單位是不能依據之前的約定而認定員工會提出離職的。

　　在公司意識到勸退非員工同意而不能直接處理之后，就將著眼點放在能否以“不勝任為由解除勞動合同”的方式上。公司提出，該員工未達成約定的本崗位業績目標，可視為不勝任。但是，以不勝任為由解除勞動合同是有前提條件的：首先用人單位必須有證據證明員工確實不勝任，之后還要經過培訓或者調崗，如果該員工仍不能勝任，方可解除合同。這就需要公司提供員工不勝任、考核不通過、經過培訓和調崗后仍不勝任等多項證據。但該公司只能提供兩份材料，一份是《員工評議表》，另一份是《業績目標設定達成表》。然而，《員工評議表》上沒有該員工的簽字;《業績目標設定達成表》上面雖有該員工簽字，但只寫了日期卻沒有注明年份。

　　另外，雖然該員工已經被調整過一次崗位，但只發生一次不勝任是不能直接解除勞動合同的。公司必須再給該員工調整一次崗位或者給予培訓，屆時，該員工仍不勝任工作崗位，才可以解除勞動合同。而且這家門店餐廳對該員工進行的調崗沒有充分證據證明與不勝任工作有何必然聯系，這就導致以不勝任為由

　　解除勞動合同的操作不可能馬上實現。

以嚴重違紀為由解除勞動合同

　　既然無法以“不勝任”方式解除合同，該公司只好轉向以“嚴重違紀”方式解除合同。

　　在收集證據過程當中，公司發現由于這位“問題員工”對這次調崗心存不滿，導致其工作態度大不如前。所在門店就曾給其兩次警告的處理，該員工也已在處理意見書上簽字確認。根據公司員工手冊規定，兩次警告可以升級為記過，該員工目前已達到不勝任卻拒不調崗的行為，屬于不服從工作安排，也可以做記過處理。

　　而在問及該員工是否已經簽收員工手冊時，卻發現該員工并未簽收。而沒有記錄，就不能證明員工手冊對其具有約束力，也就不能以嚴重違紀為由解除合同。如果公司就此解除合同，很有可能構成違法解除。在了解違法解除的成本后，公司考慮許久，決定嘗試以嚴重違紀為由解除該員工，并通過快遞的方式通知了該員工。

協商解除勞動合同

　　收到解除通知后，該員工立即要求公司支付經濟補償金、年休假工資等，并表示如果公司不能妥善解決，將提起勞動爭議仲裁。公司格外重視，帶著所有涉及情況的證據材料向筆者咨詢，希望能夠找到對策。

　　在仔細翻閱公司所開出的處罰單后，筆者發現了問題，即處罰單中所依據的條款和公司員工手冊上的條款不一致。后經詢問才得知，門店和公司采用的是兩種不同版本的員工手冊，內容也有所不同，因為門店覺得公司制定的員工手冊不貼合實際，因而進行了修改，而修改和實施的過程并沒有經過任何民主流程。

　　在這種情況下，如果該員工提起勞動爭議仲裁，公司十有八九會輸。筆者建議以協商解除合同的方式處理，所幸，該員工沒有要求雙倍經濟補償金，也沒有要求繼續履行仲裁。從該員工的要求來看，該員工也愿意和公司達成和解。

　　經多次協商，再反復確認經濟補償金基數、年休假工資之后，雙方終于達成了一致，重新簽訂了協商解除協議。

“解除合同”風險提示

　　績效考核形同虛設、不勝任工作崗位無法認定、規章制度無法有效處理員工……這樣的事情經常在企業中出現。一些用人單位看似強勢，但是在《勞動合同法》面前，反而成了“弱勢群體”。究其原因，是用人單位長期沉溺于自身的強勢地位，而忽視了遵循法律法規賦予的強制義務。很多用人單位，特別是管理者，常會理直氣壯地問：“為什么員工表現那么差，我們還不能辭退他？甚至還要承擔違法解除的風險？”確實，《勞動合同法》實施后，對用人單位的要求似乎趨于嚴格，但用人單位必須依法而行。

●考核與不勝任

　　其實，從員工表現不好到通過不勝任工作崗位解除勞動合同，用人單位要做的工作有很多。

　　首先，確認員工的崗位職責。也就是在員工入職時，告知其所在崗位有哪些工作內容，分別由哪些事項組成。其次，明確職責要求，也就是員工需要達成哪些業績指標。最后，明確考核要求及標準，也就是公司考核考什么，如何評價;員工做到什么程度算合格，做到什么程度是優秀。

　　以上這些事項，可在用人單位在員工入職培訓時，由用人部門以書面形式告知員工，并要求本人簽收確認。除此之外，用人部門還要注意日常管理和考核中的證據收集。建議定期進行績效面談，并進行記錄（簽字確認），以書面形式對員工表現好的部分和有待提高的部分加以確定，以備不時之需。

　　實踐中，很多員工的表現不盡如人意，大多是因為得不到上司的關注，時間久了就自暴自棄或干脆混日子。績效面談有幾個好處：首先，由于定期面談的都是近期的事情，員工易于接受。其次，公司以證據說話便于日后的處理工作。再次，定期溝通有助于形成良好的互動機制，給予員工被關注的感覺，建立信任感。 當用人單位出現“問題員工”需要處理的情況，是不是掌握了足夠的員工不勝任的證據馬上就能解除合同了？非也。如果員工不勝任工作崗位，用人單位必須先對其進行單方調崗，或者進行培訓。調崗或者培訓后，員工仍然不勝任的，才能提前30天書面通知或者支付一個月代通知金后解除勞動關系。需要注意的是，此時用人單位雖然有權單方解除，但是仍然需