一、問題簡要闡述

　　有限公司設(shè)立時(shí)股東趙世遠(yuǎn)及許衛(wèi)東分別有實(shí)物出資，但未依法進(jìn)行評估，實(shí)際上實(shí)物也并沒有投入當(dāng)時(shí)的襄樊萬州。之后增資時(shí)對其進(jìn)行了補(bǔ)充。

　　二、解決方案

　　1、如實(shí)披露

　　公司在公開轉(zhuǎn)讓說明書中如實(shí)披露了上述事項(xiàng)。襄樊萬州設(shè)立時(shí)股東趙世遠(yuǎn)、許衛(wèi)東出資的實(shí)物資產(chǎn)并沒有投入到襄樊萬州，因此并沒有評估，襄樊萬州設(shè)立時(shí)出資未完全到位。襄樊萬州2001年1月增資時(shí)，各股東實(shí)際出資實(shí)際出資比注冊資本多23萬，各股東對設(shè)立時(shí)出資的差額進(jìn)行了補(bǔ)足。

　　2、會計(jì)師事務(wù)所出具報(bào)告

　　中瑞岳華會計(jì)師事務(wù)所與2013年7月31日出具《驗(yàn)資復(fù)核報(bào)告》對增資時(shí)補(bǔ)充了之前未出資部分進(jìn)行了復(fù)核確認(rèn)。

　　3、律師事務(wù)所出具意見

　　掛牌相關(guān)的律所出具意見：本所認(rèn)為，公司上述實(shí)物出資存在不規(guī)范的情形，公司設(shè)立時(shí)出資不到位，雖然襄樊萬州設(shè)立時(shí)，在出資上有一些瑕疵，但鑒于出資人已進(jìn)行了出資補(bǔ)足，且經(jīng)過會計(jì)師事務(wù)所的驗(yàn)資確認(rèn)以及復(fù)核確認(rèn)，目前注冊資本已繳足，上述不規(guī)范情形對本次掛牌不構(gòu)成重大實(shí)質(zhì)性障礙。

　　三、案例評析

　　掛牌指引中要求，公司注冊資本繳足，不存在出資不實(shí)情形。本案例中，股東原始實(shí)物出資沒有評估也沒有實(shí)際出資，公司具有不規(guī)范的情形。和之前分析的案例類似，出資不實(shí)、未履行出資、抽逃出資等不規(guī)范的情形并不是沒有補(bǔ)救措施，最常見的做法是補(bǔ)足。當(dāng)然，是否實(shí)際補(bǔ)足還需要經(jīng)過會計(jì)師評估和律師出具意見。

　　二、新三板案例研討：股份改制未履行審計(jì)評估程序

　　智信股份(830878)

　　二、2013年6 月，格物致有限變更為股份公司時(shí)存在瑕疵，但公司已采取措施予以規(guī)范，符合“依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年”的掛牌條件，不構(gòu)成本次掛牌轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)性法律障礙。

　　(一)2013年6月股改時(shí)存在的瑕疵

　　經(jīng)本所律師核查，格物致有限變更為股份公司時(shí)存在瑕疵，不符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定：

　　1、各發(fā)起人未依法簽署《發(fā)起人協(xié)議》。

　　2、整體變更時(shí)制定的《公司章程》在董事會及監(jiān)事會設(shè)置問題上不符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。

　　3、未對格物致有限整體變更時(shí)的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)和評估確認(rèn)，無法確認(rèn)整體變更事項(xiàng)是否符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》、《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，即未依法進(jìn)行審計(jì)、評估。

　　4、未依法對股份公司設(shè)立時(shí)的出資情況進(jìn)行驗(yàn)證，即依法進(jìn)行驗(yàn)資。

　　(二)公司針對上述瑕疵的整改和規(guī)范方案及實(shí)施

　　1、2014 年 1 月 25 日，有限公司股東王建勝、盧善敏、王倩、冷用斌、龍祥紅共計(jì) 5 人作為股份公司的發(fā)起人簽署了《發(fā)起人協(xié)議》，對有限公司整體變更發(fā)起設(shè)立股份公司的情況進(jìn)行確認(rèn)，并明確各發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)。同時(shí)，全體發(fā)起人出具《關(guān)于整體變更的聲明》，聲明：“有限公司的所有資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、債權(quán)債務(wù)及其他一切權(quán)益、權(quán)利和義務(wù)，自有限公司變更登記為股份公司之日起由股份公司承繼。發(fā)起人之間沒有發(fā)生有關(guān)公司整體變更事項(xiàng)的爭議，發(fā)起人認(rèn)可公司整體變更事項(xiàng)的有效性，未來不就公司整體變更相關(guān)事項(xiàng)發(fā)生爭議。”

　　本所律師核查，《發(fā)起人協(xié)議》的內(nèi)容和形式符合法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，且全體發(fā)起人已就該問題作出聲明，因此不會引致公司的設(shè)立行為存在潛在糾紛。

　　2、針對整體變更時(shí)制定的《公司章程》在董事會及監(jiān)事會設(shè)置問題上的瑕疵，股份公司于2013 年 6 月 23 日召開股東大會，重新選舉董事、監(jiān)事，并修訂章程，對董事、監(jiān)事人數(shù)及選舉問題進(jìn)行規(guī)范，符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定。2013年 7 月 3 日，昆明市工商局核準(zhǔn)了本次變更登記。

　　3、公司委托北京興華湖北分所對有限公司截至審計(jì)基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31日的賬面凈資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)。2014年 1 月 24 日北京興華湖北分所出具了[2014]京會興鄂分審字第 12170002 號《審計(jì)報(bào)告》。經(jīng)審計(jì)，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的凈資產(chǎn)值為人民幣7,013,877.30 元。

　　4、公司委托開元評估對有限公司截至評估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)進(jìn)行評估。2014年 1 月 25 日開元評估出具了開元評報(bào)字【2013】192 號《評估報(bào)告》。經(jīng)評估，有限公司截至評估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)評估值為人民幣 717.45 萬元。

　　5、公司委托北京興華湖北分所對有限公司整體變更設(shè)立為股份公司時(shí)的注冊資本實(shí)收情況進(jìn)行了驗(yàn)資核查。 2014 年 2 月 8 日北京興華出具了[2014]京會興鄂分驗(yàn)字第 12170002 號《驗(yàn)資報(bào)告》。經(jīng)審驗(yàn)，截至 2013 年 6 月 17 日，股份公司已收到全體股東股本繳納的股本合計(jì) 500.00 萬元，各股東以有限公司經(jīng)審計(jì)后截至2013年5月31日止的凈資產(chǎn)7,013,877.30元作為出資折合為股本人民幣 5,000,000.00 元，凈資產(chǎn)超過折股部分 2,013,877.30 元計(jì)入公司資本公積。

　　6、2014 年 2 月 10 日，股份公司召開 2014 年第一次臨時(shí)股東大會，通過了《關(guān)于確認(rèn)云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為云南格物致科技發(fā)展股份有限公司的議案》等議案，確認(rèn)公司形式于 2013 年 6 月 17 日由有限公司整體變更為股份有限公司;確認(rèn)以有限公司 2013 年 5 月 31 日為審計(jì)和評估基準(zhǔn)日的審計(jì)及評估結(jié)果;確認(rèn)以北京興華湖北分所審計(jì)的有限公司 2013 年 5 月 31 日為基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn) 7,013,877.30 元折合為股份公司的股本總額 500.00 萬股，余額計(jì)入股份公司的資本公積金;確認(rèn)有限公司全體股東以其持有的有限公司股權(quán)所對應(yīng)的凈資產(chǎn)認(rèn)購股份公司的股份;確認(rèn)公司第一屆董事會和第一屆監(jiān)事會組成人員;確認(rèn)有限公司的債權(quán)債務(wù)由變更后的股份公司承繼。

　　7、2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工商局提交上述材料進(jìn)行補(bǔ)充備案。同日，昆明市工商局出具《關(guān)于云南智云信息技術(shù)股份有限公司整體變更情況的說明》，內(nèi)容摘要為：“你司在有限公司整體變更為股份公司時(shí)雖未履行有關(guān)法定程序，但現(xiàn)已通過聘請中介機(jī)構(gòu)對有限公司截至基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)、評估，并據(jù)此折合股份公司股本，辦理了驗(yàn)資手續(xù)，建立健全了公司治理機(jī)制，且經(jīng)公司董事會、股東大會予以確認(rèn)，符合公司法及工商登記相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。據(jù)此，我局對上述情況予以認(rèn)可，對整體變更過程中存在的上述問題不予追究，確認(rèn)你司于 2013 年 6 月 17 日整體變更為股份公司，且注冊資本已足額繳納，實(shí)收股本真實(shí)有效。目前，在我局的登記狀態(tài)為正常。”