公司章程制定分析

　　公司章程即公司據(jù)以成立和運(yùn)轉(zhuǎn)的規(guī)范性文件，下面是小編特地為大家整理的公司章程制定分析，歡迎大家閱讀與參考。

　　一、 公司章程及其性質(zhì)簡(jiǎn)析

　　公司章程，簡(jiǎn)言之，即公司據(jù)以成立和運(yùn)轉(zhuǎn)的規(guī)范性文件。形式上表現(xiàn)為記載公司組織架構(gòu)和運(yùn)行規(guī)范的書面文件，實(shí)質(zhì)上則是公司內(nèi)部關(guān)于公司權(quán)利義務(wù)配置所達(dá)致的合意。英美法系，公司章程有“設(shè)立章程”(articles of incorporation)和“章程細(xì)則”(by—laws)之分，前者通常規(guī)定公司的對(duì)外關(guān)系是必須對(duì)外公示的強(qiáng)制要求，內(nèi)容包括公司名稱、住所、經(jīng)營(yíng)范圍等;后者則記載公司的股東大會(huì)、董事會(huì)、公司高管的設(shè)置，權(quán)利義務(wù)，及其運(yùn)行機(jī)制等內(nèi)部規(guī)則，其只需通過股東大會(huì)或董事會(huì)認(rèn)可，即可對(duì)內(nèi)產(chǎn)生效力。我國(guó)新公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司章程由全體股東制定，應(yīng)載明：(一)公司名稱和住所;(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;(三)公司注冊(cè)資本;(四)股東的姓名或者名稱;(五)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;(六)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(七)公司法定代表人;(八)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

　　股份有限責(zé)任公司章程則要求由發(fā)起人制訂，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。內(nèi)容應(yīng)包括：(一)公司名稱和住所; (二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;(三)公司設(shè)立方式;(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本;(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;(六)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;(七)公司法定代表人;(八)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;(九)公司利潤(rùn)分配辦法;(十)公司的解散事由與清算辦法;(十一)公司的通知和公告辦法;(十二)股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　對(duì)于公司章程的性質(zhì)，兩大法系基于不同的法律傳統(tǒng)和認(rèn)識(shí)角度，由“契約論”和“自治法規(guī)論”之說。英美法系公司法學(xué)者從契約論的角度，認(rèn)為公司章程是公司股東、董事及高關(guān)人員訂立的合同;而大陸法學(xué)者尤其日本公司法學(xué)家，則從團(tuán)體法角度，認(rèn)為章程是公司內(nèi)部的自治法規(guī)。筆者認(rèn)為，而任何一種理論都是為了達(dá)到自己的學(xué)術(shù)目的、捍衛(wèi)自己的理論陣地的預(yù)設(shè)，尤其合理的一面，同時(shí)又必定有他的局限性。“契約論”以內(nèi)部化視角解釋了公司章程的制定主體和效力來源，而自治法規(guī)論則是以外部化化視角強(qiáng)調(diào)了章程的整體效力和權(quán)威地位。然而，對(duì)于公司章程的性質(zhì)認(rèn)識(shí)還應(yīng)放在對(duì)于公司本質(zhì)這一大的背景下，更為合理。對(duì)于公司本質(zhì)，筆者堅(jiān)持多維性認(rèn)識(shí)， 鑒于公司章程的內(nèi)部屬性和契約論在在公司內(nèi)部形態(tài)和運(yùn)行機(jī)制上有較強(qiáng)的解釋力，鑒于此，采契約論，認(rèn)為章程是公司內(nèi)部關(guān)于公司權(quán)利義務(wù)配置所達(dá)致的合意較為合理。當(dāng)然，這里的契約論有別于以市場(chǎng)充分競(jìng)爭(zhēng)、當(dāng)事人地位平等、信息完全對(duì)稱等狹隘為前提的新古典契約，而是強(qiáng)調(diào)人的有限理性、信息的不完全和不對(duì)稱等背景假設(shè)，具有過程性、團(tuán)體性、持續(xù)性和多樣性，內(nèi)涵了權(quán)力、等級(jí)、命令，囊括了共同參與和單方接受的“關(guān)系契約”。

　　二、 公司章程的重要功能

　　公司章程作為公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的必備文件和關(guān)于公司內(nèi)部權(quán)利義務(wù)配置的主要規(guī)范對(duì)于公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置和運(yùn)行無疑有著重要的作用。

　　首先，公司章程是規(guī)范公司的基本法律文件，是審理涉及公司糾紛案件尤其是公司內(nèi)部糾紛案件的準(zhǔn)據(jù)法。現(xiàn)實(shí)生活中，大量公司設(shè)立時(shí)采用工商局的章程格式文本作為本公司的章程，導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的個(gè)性化需求，本來應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范明確的事項(xiàng)，在具體個(gè)案的糾紛中，在公司章程中卻沒有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運(yùn)營(yíng)效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。

　　研究公司章程的個(gè)性化設(shè)計(jì)，對(duì)于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問題的成本，都有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

　　其次，公司章程是公司設(shè)立的必備文件，公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。可以說公司章程是公司的內(nèi)部“憲法”，公司章程是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法。在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購(gòu)糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級(jí)管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，評(píng)價(jià)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法，除了公司法本身之外，還要看公司章程是如何規(guī)定的，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。

　　最后，公司章程是公司自治及公司治理的有效工具。公司自治即章程自治。章程作為公司組織和活動(dòng)的根本準(zhǔn)則，既是一種重要的權(quán)利約束機(jī)制，也是一種重要的權(quán)利授予和救濟(jì)機(jī)制。公司法的規(guī)定適用于所有公司，確立的是一般規(guī)則，只有將公司法的一般規(guī)則與公司自身的客觀實(shí)際結(jié)合起來，制定出內(nèi)容具體、權(quán)利制衡、針對(duì)性和操作性強(qiáng)的公司章程，確立公司內(nèi)部公開、公平、公正的“游戲規(guī)則和博弈機(jī)制”，才能為公司健康發(fā)展打下堅(jiān)實(shí)的制度基礎(chǔ)。

　　尤其隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展和各國(guó)公司法向“低端競(jìng)爭(zhēng)”，進(jìn)一步放松管制擴(kuò)大公司自治乃大勢(shì)所趨，事關(guān)股東、債權(quán)人、董監(jiān)事及高管利益重大事項(xiàng)都將在公司章程中有所反映。從這個(gè)意義來說，公司章程不僅是公司憲章、契約，抑或自治法規(guī)，其在公司自治方面的作用日益凸顯，成了公司各利益主體博弈的競(jìng)技場(chǎng)。