公司章程的性質(zhì)

　　公司章程是公司設(shè)立必不可少的要見(jiàn)，然而關(guān)于其性質(zhì)卻是眾說(shuō)紛紜，有契約說(shuō)、權(quán)力法定說(shuō)、秩序說(shuō)、自治法說(shuō)和憲章說(shuō)。

　　一.公司章程的含義

　　一般的公司章程是記載公司組織及其行動(dòng)的基本規(guī)則的文件。實(shí)質(zhì)意義上的公司章程是指規(guī)范公司組織及行為的基本規(guī)則，形式意義上的公司章程是指記載公司組織及行為的基本規(guī)則的書(shū)面文件。任何一個(gè)公司的成立都必須訂立公司章程。公司章程不僅僅對(duì)訂立公司章程的當(dāng)事人有約束力，對(duì)于以后參加公司的人也有約束力。在一定條件下，對(duì)第三人也有約束力。

　　二.公司章程之學(xué)說(shuō)之爭(zhēng)

　　關(guān)于公司章程的性質(zhì)歷來(lái)眾說(shuō)紛紜，學(xué)者們各抒己見(jiàn)，在學(xué)界中主要有以下幾種觀點(diǎn)。

　　(一)契約說(shuō)

　　該說(shuō)是英美法系普遍接受的觀點(diǎn)。該說(shuō)認(rèn)為公司章程對(duì)公司股東并沒(méi)有當(dāng)然的拘束力，股東是否受其約束，完全憑借自己的意思，在公司章程制定以后，成為社員或機(jī)關(guān)者認(rèn)可章程的內(nèi)容，與公司建立關(guān)系，但如果想脫離其約束，隨時(shí)可以退出或者轉(zhuǎn)讓出資份額等途徑完成，因此認(rèn)為章程具有契約的性質(zhì)。

　　(二)權(quán)力法定說(shuō)

　　該說(shuō)認(rèn)為公司章程不是參與各方之間的合同，而是在公司參與者、董事、監(jiān)事、管理者、股東以及有限的延及公司債權(quán)人之間的一種權(quán)力分配關(guān)系，因此公司章程是與法令和救濟(jì)相關(guān)的。它的弊端在于在很大程度上排除了股東及其他利益主體為個(gè)人利益行使其權(quán)力，實(shí)際上把公司章程等同于公司法本身，或者是公司法的組成部分。

　　(三)自治法說(shuō)

　　該說(shuō)是大陸法系國(guó)家最流行的通說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為公司章程不僅對(duì)公司章程的制定者或者發(fā)起人有約束力，而且還能約束成立后公司機(jī)關(guān)以及新加入的股東，是規(guī)定公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，因此它具有自治法的性質(zhì)。而且章程對(duì)于已經(jīng)成為其成員者，不管其意思如何都具有普遍約束力;章程不管其成員的個(gè)別意思如何，都可以根據(jù)其成員的一般意思而變更;社會(huì)成員的變動(dòng)或者股份的轉(zhuǎn)讓也不影響章程的法規(guī)性質(zhì)。

　　(四)憲章說(shuō)

　　該說(shuō)認(rèn)為，公司章程是公司的設(shè)立者為實(shí)現(xiàn)公司設(shè)立目的而為公司的內(nèi)部組織和管理活動(dòng)所制定的根本性或綱領(lǐng)性制度。其認(rèn)為應(yīng)當(dāng)講公司章程作為公司的憲章，增加國(guó)家意志的干預(yù)，將股東對(duì)于章程的制定與修改等權(quán)利都限制在一個(gè)比較小的范圍之內(nèi)。

　　三.公司章程之性質(zhì)

　　雖然對(duì)于公司章程之性質(zhì)有很多學(xué)說(shuō)，但是占主流地位的是契約說(shuō)和自治法說(shuō)，每個(gè)學(xué)說(shuō)都有其合理之處，但是也有很多不足和漏洞，契約說(shuō)曾經(jīng)是公司章程的比較合理的解釋，但是隨著現(xiàn)代社會(huì)公司的發(fā)展和章程的完善，契約說(shuō)也已經(jīng)正確地解釋章程的性質(zhì)，相比之下自治法說(shuō)就更加合理。

　　契約和章程還是有很多的不同之處，不能混為一談。第一，二者的效力范圍不同。第二，二者制定和修改的程序不同。第三，二者的生效時(shí)間不盡相同。第四，二者的'內(nèi)容不同。第五，二者在公開(kāi)性上要求不同。

　　筆者比較贊同的是公司章程的自治法說(shuō)。雖然公司章程不具有法律效力，但是公司章程在公司內(nèi)部是至高無(wú)上的，是公司所有人員都必須遵守的規(guī)章制度，上至股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，下至公司普通員工都是必須遵守的。

　　從公司章程的制定上來(lái)看，公司章程雖然是設(shè)立公司的必要條件之一，但是其仍是經(jīng)公司股東或者發(fā)起人共同制定，采取少數(shù)服從多數(shù)的原則，討論完成，并交法定機(jī)關(guān)批準(zhǔn)登記發(fā)生法律效力。公司章程中除了絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，還包括相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)，股東或者發(fā)起人可以任意制定任何涉及他們自身利益的條款，并且它們同絕對(duì)必要記載事項(xiàng)具有相同的法律效力，這充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的自治理念的貫徹，體現(xiàn)其自治性。

　　從公司章程的變更程序上來(lái)看，對(duì)公司章程的變更不是隨意可變更的。它必須依據(jù)法定的權(quán)限，按照法定的步驟，在法定的事由下，才能變更。因此公司章程的自治性體現(xiàn)為其不可任意變更。公司章程的變更一般只有在《公司法》或者有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律法規(guī)相抵觸;公司自身情況發(fā)生變化，與公司章程記載的事項(xiàng)不符的;股東會(huì)或者股東大會(huì)或者董事會(huì)決定變更公司章程的這三種情況下才可變更，并且變更必須遵循不違法原則、不損害股東利益的原則和不損害債權(quán)人利益的原則。如果變更公司章程獲得股東會(huì)或者股東大會(huì)的多數(shù)人的同意的話，還得到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

　　從公司章程的效力上來(lái)看，也體現(xiàn)其自治性。公司章程的效力不僅僅及于公司的發(fā)起人或者股東，還及于公司成立后新加入的股東。從我國(guó)《公司法》規(guī)定中可見(jiàn)，除了股東或者發(fā)起人以外，公司章程還約束董事、監(jiān)事和公司高級(jí)管理人員。公司章程是股東對(duì)于公司治理的各項(xiàng)約定，而董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員都是由股東推選出來(lái)或者聘用而來(lái)，按照股東的意志來(lái)執(zhí)行公司事務(wù)并且監(jiān)督公司的各項(xiàng)運(yùn)行情況，為公司牟取利益的工作人員，自然也得受到公司章程的制約。并且公司的各項(xiàng)細(xì)則和制度都是以公司章程為“藍(lán)本”制定的，必定是公司章程的細(xì)化和擴(kuò)展，因此公司員工也需要遵守執(zhí)行也是非常合理的。

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