公司章程如何設(shè)計

　　公司章程如何設(shè)計?下面就由CN人才網(wǎng)小編給大家介紹介紹吧。

　　《公司法》(2013年修訂)的實施，賦予了有限責(zé)任公司在公司治理和財產(chǎn)投入和分配方面更大的自治空間。公司投資人和管理層本可以在此基礎(chǔ)上設(shè)計更加靈活適用的治理模式和利益分配機制，但由于對章程作用的忽視，導(dǎo)致無論是新設(shè)公司還是已經(jīng)運營多時的公司，均對章程僅視作模板文件，少有問津。

　　一、積極可用的設(shè)計空間

　　作為專注于公司法律事務(wù)的執(zhí)業(yè)律師，筆者認為，章程至少能在以下幾個方面改善有限公司的運作。

　　(一)章程中可以設(shè)定不同于出資比例的分紅比例或分紅模式(《公司法》第34條);

　　如創(chuàng)業(yè)型公司在初創(chuàng)時，創(chuàng)始人有知識產(chǎn)品和發(fā)展規(guī)劃，但急需資金投入。為此，創(chuàng)始股東可以在引進投資人時約定，投資人可以在一定期限內(nèi)優(yōu)先收回投資。如此，既能滿足公司創(chuàng)業(yè)初期的資金需求，也能打消投資人的顧慮，實現(xiàn)雙贏。

　　(二)章程中可以設(shè)定不同于出資比例的表決機制(《公司法》第42條);

　　之前的《公司法》規(guī)定和公司運作實踐均實行股東按出資比例對公司重大事務(wù)進行表決的模式。2013版《公司法》實施后，情況正在發(fā)生變化。對于創(chuàng)始股東而言，其對分紅權(quán)的關(guān)注可能稍遜于對管理權(quán)的關(guān)注，其可能為了掌握管理權(quán)而犧牲部分分紅權(quán)。為此，可以通過章程設(shè)定，創(chuàng)始股東在股東會享有更大的表決權(quán)，以實現(xiàn)對公司的控制。

　　(三)章程可以自由規(guī)定股東出資的時間、次數(shù)等(《公司法》第25條);

　　不同于以前《公司法》規(guī)定股東應(yīng)在首次出資后2年內(nèi)繳清剩余出資(投資控死為5年以內(nèi))，且首次出資額不得少于注冊資本總額的30%。2013版《公司法》取消了股東出資時間、次數(shù)方面的強制性限制，實際上允許股東可根據(jù)公司運營實際情況靈活出資，如此，更有利于股東根據(jù)公司的運營實際而靈活出資，減少公司的資金占用和融資成本。

　　(四)章程可以設(shè)定不同于法律規(guī)定的股東會議事方式和表決程序(《公司法》第41、43條);

　　股東會的議事方式包括：會議召集人(主持人)、召集時間、普通多數(shù)和特別多數(shù)相對應(yīng)的不同事項、表決有效性等。

　　由于會議召集人和主持人、部分特別多數(shù)表決事項已經(jīng)《公司法》作出明確規(guī)定，且該法未授權(quán)章程對此予以自由規(guī)定，因此，章程可以自由規(guī)定的議事方式和表決程序范圍包括：

　　1、除公司分立、合并、清算和變更公司形式;增減注冊資本、及變更公司章程這些重大事項以外的一切事項，其他事項均可由章程自由劃定重大事項或普通事項的范圍，且章程還有權(quán)自由設(shè)定重大事項或普通事項所對應(yīng)的有效表決權(quán)比例。

　　2、雖然《公司法》規(guī)定股東會召開前應(yīng)提前15天通知其他股東相關(guān)議題，但章程可以對此時間要求作出不同規(guī)定。

　　(五)章程可以設(shè)定實際控制人的一票否決權(quán)(《公司法》第48條);

　　《公司法》雖規(guī)定一人一票表決制度，但同時規(guī)定，董事會的議事方式和表決制度，除《公司法》有規(guī)定的外，由章程規(guī)定。

　　上述規(guī)定其實賦予了章程很大的設(shè)計空間。

　　如章程可以設(shè)定董事會的有效表決條件：普通事項的普通多數(shù)決，重大事項的特別多數(shù)決。

　　同時設(shè)定董事會重大事項的無效表決情形，如實際控制人否決等。

　　(六)章程可以設(shè)定不同于法律規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序(《公司法》第71條);

　　由于《公司法》對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓采取不禁止的原則，因此，章程可在不實質(zhì)上禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提下，設(shè)置限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序性條件，以實現(xiàn)現(xiàn)有股東、隱名股東或?qū)嶋H控制人利益的最大化。

　　(七)章程可以通過設(shè)定公司解散情形從而為股東退股創(chuàng)造條件(《公司法》第74條);

　　《公司法》第74條第一款第三項規(guī)定：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。

　　根據(jù)以上規(guī)定，股東在創(chuàng)立公司設(shè)計章程時，可以將未來可能導(dǎo)致公司僵局或損害小股東利益的情形設(shè)計為解散情形。屆時，一旦出現(xiàn)類似情形，受損股東可以據(jù)此要求公司回購股權(quán)，從而退出公司。

　　二、違法無效的章程設(shè)計

　　但是，在作出積極的章程探索和設(shè)計時，也要防止因設(shè)計不善或違反法律規(guī)定而致所設(shè)計的章程條款無效的情形。

　　最易出現(xiàn)在章程設(shè)計無效的情形包括限制或禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓;以及強制股東退股的類似規(guī)定。

　　1、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制或禁止

　　《公司法》規(guī)定了股東可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，對于其他股東而言其實只有同意轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。因為其他股東要么同意轉(zhuǎn)讓股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要么自己購買擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，別無他策。也就是說，股東無論是對外還是對內(nèi)轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)都是自由的。

　　但《公司法》卻規(guī)定，章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　由此似乎章程的規(guī)定優(yōu)先于法律的一般規(guī)定，但這種優(yōu)先到底有多大的尺度呢?

　　由于章程是以多數(shù)股東或全體股東的意思表示形成的公司意志，與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東的個人意志并不永遠或完全吻合。當章程由全體股東簽署同意而形成時，章程代表的公司意志完全等同于每一簽字股東的個人意志。此時，章程中規(guī)定的對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的任何禁止或限制條款均視為股東自己對自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)權(quán)利的放棄或限制，無可厚非。

　　但當章程只是多數(shù)股東的意志形成的公司意志時，對于未在章程上簽字同意的股東而言，任何限制或禁止其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程規(guī)定，則構(gòu)成對該部分股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的自由權(quán)利的侵犯，從而不具有法律效力。

　　因此，雖然章程可以對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)定限制，但前提是不應(yīng)以對股東自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)置實質(zhì)上的障礙或禁止，除非已經(jīng)取得轉(zhuǎn)讓股東的明確書面同意。

　　2、關(guān)于強制股東退股

　　眾所周知，股東退股相當于從公司抽回出資，一般為法律所禁止。

　　但《公司法》在第74條中專門規(guī)定了弱勢股東可以要求公司回購其股權(quán)從而退出公司的情形。