關(guān)于公司章程制定

　　設(shè)立公司必須依法制定公司章程，其效力不僅及于公司及股東成員，同時(shí)還對(duì)公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力，那么，今天小編給大家介紹的是關(guān)于公司章程制定，希望對(duì)大家有幫助。

　　制定公司章程時(shí)，除了公司法的一些基本規(guī)定外，建議股東/投資人實(shí)際情況增加或者變更約定如下個(gè)性化內(nèi)容：

　　一、關(guān)于股東會(huì)運(yùn)作

　　(一)明確約定有別于公司法規(guī)定的股東會(huì)召開(kāi)通知時(shí)限

　　召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。因此，股東可以在公司章程中根據(jù)股東實(shí)際情況，從便利角度另行約定會(huì)議通知時(shí)限。

　　(二)明確約定全體股東一致同意的，可以書(shū)面形式行使股東會(huì)職權(quán)

　　《公司法》第37條規(guī)定，股東會(huì)行使下列職權(quán)：　(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;…… (十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

　　(三)明確股東表決權(quán)行使方式及表決權(quán)排除規(guī)則等

　　《公司法》第42條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。因此，對(duì)于股東如何行使表決權(quán)，股東可在公司章程中作出有別于公司法的規(guī)定。

　　特別的，對(duì)于未出資股東表決權(quán)排除問(wèn)題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》(《公司法司法解釋三》)第17條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

　　在上海萬(wàn)禹國(guó)際貿(mào)易有限公司、宋余祥與杭州豪旭貿(mào)易有限公司公司決議效力確認(rèn)糾紛一案〖案號(hào)：(2014)滬二中民四(商)終字第1261號(hào)〗中，上海二中院明確對(duì)于該股東除名決議，該未出資股東不具有表決權(quán)(即便該股東系控股股東)。因此，雖然對(duì)于未履行出資義務(wù)的股東，公司對(duì)其作出股東除名的股東會(huì)決議時(shí)可排除該股東的表決權(quán)，但股東除名畢竟是股東最嚴(yán)厲的處罰，適用時(shí)十分審慎。為了避免爭(zhēng)議，股東可事先在公司章程中對(duì)于此種情況下股東表決權(quán)排除規(guī)則的適用作出規(guī)定：

　　第一，公司需要先行催告股東繳納或返還出資并給予合理期間。只有在經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)該股東仍未繳納或返還出資的，公司才可召開(kāi)股東會(huì)審議股東除名事項(xiàng)。

　　第二，公司需要通知未出資股東參加股東會(huì)并允許其申辯。公司不能以某股東對(duì)股東會(huì)審議的事項(xiàng)有利害關(guān)系而不具有表決權(quán)為由，不通知其參加該股東會(huì)議。

　　第三，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或第三人認(rèn)繳相應(yīng)的出資。《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。”當(dāng)未履行出資義務(wù)的股東被除名時(shí)，其認(rèn)繳的出資額如果沒(méi)有其他股東或第三人愿意認(rèn)繳，則公司注冊(cè)資本應(yīng)相應(yīng)減少，按規(guī)定應(yīng)辦理減資程序，以維護(hù)該公司對(duì)外交易安全。

　　(四)明確賦予股東會(huì)對(duì)股東處以罰款職權(quán)以及相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)和幅度

　　對(duì)于股東會(huì)是否有權(quán)對(duì)股東作出處罰決定，《公司法》并無(wú)明確規(guī)定，但是股東如果在公司章程中做出了明確規(guī)定，則鑒于公司章程關(guān)于股東會(huì)對(duì)股東處以罰款的規(guī)定系公司全體股東所預(yù)設(shè)的對(duì)違反公司章程股東的一種制裁措施，符合公司的整體利益，體現(xiàn)了有限公司的人合性特征，不違反公司法的禁止性規(guī)定，所以合法有效。

　　但需要注意的是，公司章程在賦予股東會(huì)對(duì)股東處以罰款職權(quán)時(shí)，應(yīng)明確規(guī)定罰款的標(biāo)準(zhǔn)、幅度;否則，股東會(huì)在沒(méi)有明確標(biāo)準(zhǔn)、幅度的情況下處罰股東，屬法定依據(jù)不足，相應(yīng)決議可能會(huì)被法院確認(rèn)無(wú)效。(案件索引：2012年最高人民法院公報(bào)“南京安盛財(cái)務(wù)顧問(wèn)有限公司訴祝娟股東會(huì)決議罰款糾紛案”)

　　二、關(guān)于股東權(quán)利

　　(一)明確股東分紅比例、認(rèn)繳新增注冊(cè)資本比例可與出資比例不一致

　　《公司法》第34條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

　　比如，就新增注冊(cè)資本的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)來(lái)說(shuō)，根據(jù)上述規(guī)定，一方面，除非公司章程或者全體股東另有約定，否則股東對(duì)新增注冊(cè)資本的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)是不可被排除或剝奪的。另一方面，除非全體股東另有約定，有限責(zé)任公司新增注冊(cè)資本時(shí)股東優(yōu)先認(rèn)繳出資的權(quán)利以及該權(quán)利的行使范圍以其實(shí)繳的出資比例為限，股東對(duì)其他股東放棄的優(yōu)先認(rèn)繳份額不享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。這是公司法在保障公司自由發(fā)展和保護(hù)原股東利益之間所作的平衡。

　　對(duì)此，股東可以在公司章程中明確股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使規(guī)則及行使期限。從性質(zhì)上看，股東的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)屬于形成權(quán)，基于權(quán)利人的單方意志就能夠引起法律關(guān)系的變動(dòng)，其對(duì)向?qū)Ψ降臋?quán)利影響巨大，因此，盡管并無(wú)法律規(guī)定該權(quán)利的行使期限，但從維護(hù)交易安全、維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序和保護(hù)善意第三人的角度講，股東優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)應(yīng)在合理期限內(nèi)行使，否則將難以獲得法院的支持。

　　(二)明確股東持股比例可與出資比例不一致

　　盡管公司法并未明確規(guī)定股東持股比例可以由公司章程進(jìn)行約定，但在司法實(shí)踐中是得到認(rèn)可的。在深圳市啟迪信息技術(shù)有限公司與鄭州國(guó)華投資有限公司、開(kāi)封市豫信企業(yè)管理咨詢有限公司、珠海科美教育投資有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛一案(最高人民法院民事判決書(shū)(2011)民提字第6號(hào))中，最高院認(rèn)為：股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本是構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，但公司的有效經(jīng)營(yíng)有時(shí)還需要其他條件或資源，因此，在注冊(cè)資本符合法定要求的情況下，我國(guó)法律并未禁止股東內(nèi)部對(duì)各自的實(shí)際出資數(shù)額和占有股權(quán)比例做出約定，這樣的約定并不影響公司資本對(duì)公司債權(quán)擔(dān)保等對(duì)外基本功能實(shí)現(xiàn)，并非規(guī)避法律的行為，應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇。如該約定是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)屬有效，股東按照約定持有的股權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

　　基于上述理由，實(shí)踐中股東之間簽訂的配送干股的協(xié)議原則上也是有效的，自然人或者法人沒(méi)有出資成為公司干股股東在司法實(shí)踐中也是被認(rèn)可的。實(shí)踐中干股產(chǎn)生的糾紛很多集中在利潤(rùn)分配等方面，如果當(dāng)事人之間沒(méi)有特別約定，干股股東應(yīng)當(dāng)與其他股份同股同權(quán)。當(dāng)然，干股作為未實(shí)際出資而取得的股份，往往與特定的條件聯(lián)系在一起(公司配送干股往往都是贈(zèng)送給對(duì)公司發(fā)展有杰出貢獻(xiàn)的技術(shù)、管理人員)，如果條件未成就，配送干股的約定也就不發(fā)生效力。因此，為了避免爭(zhēng)議，如果公司配送干股，建議在公司章程中對(duì)于干股股東的權(quán)利義務(wù)以及干股取得條件進(jìn)行明確約定。