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如何寫作管轄權(quán)異議上訴狀

如何寫作管轄權(quán)異議上訴狀

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  管轄權(quán)異議上訴狀1

  訴人(原審被告):***,女,漢族,19**年**月**日出生,現(xiàn)住福建省****

  被上訴人(原審被告):******有限公司,住所地浙江省東陽市******,法定代表人:****

  被上訴人因原告******有限公司有限公司訴被告***買賣合同糾紛一案提出管轄異議,上訴人不服東陽市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書,現(xiàn)提出上訴。

  上訴請求

  1、 請求依法裁定撤銷東陽市人民法院(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書。

  2、 將本案依法移送至福州市***區(qū)人民法院審理。

  事實和理由

  上訴人就東陽市人民法院受理被上訴人東陽市******有限公司訴上訴人***買賣合同糾紛一案向東陽市人民法院提出管轄權(quán)異議,認(rèn)為東陽市人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送至福州市***區(qū)人民法院管轄。xxxx年***月***日,東陽市人民法院做出(xxxx)東***商初字第***號民事裁定書,裁定駁回上訴人提出的管轄權(quán)異議。上訴人認(rèn)為裁定書認(rèn)定事實及適用法律錯誤,應(yīng)予以撤銷,并將本案依法移送至福州市***區(qū)人民法院審理。具體理由如下:

  一、原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤。

  原審裁定認(rèn)為:原被告于xxxx年簽訂的***協(xié)議書中明確約定如發(fā)生糾紛,由起訴方所在管轄地為首選地。xxxx年簽訂的***協(xié)議書中明確約定如發(fā)生糾紛,由甲方所在地法院管轄地為首選地。該條款系原被告對協(xié)議管轄的約定。因原告住所地屬我院管轄,該協(xié)議管轄亦不違反相關(guān)法律規(guī)定,應(yīng)認(rèn)定有效。

  上訴人認(rèn)為:根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十三的規(guī)定確定管轄。在本案合同中的爭議解決方式問題上,xxxx年簽訂的***協(xié)議書第九條約定:雙方如果發(fā)生糾紛,可以協(xié)商解決,或者申請仲裁、訴訟。由起訴方所在管轄地為首選地。xxxx年簽訂的***協(xié)議書中第十條約定:雙方如果發(fā)生糾紛,可以協(xié)商解決,或者申請仲裁、訴訟。由甲方所在管轄地為首選地。

  兩份協(xié)議書中當(dāng)事人雙方均約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在合同中既選擇仲裁,又選擇起訴,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認(rèn)定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達(dá)成合意,意思表示不一致,應(yīng)當(dāng)屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效。

  另外依據(jù)民事訴訟法第23條、34條的規(guī)定,協(xié)議管轄必須做出確定、單一的選擇。協(xié)議不明或協(xié)議選擇了兩個以上可選擇的法院管轄的,協(xié)議無效。具體到本案,雙方在兩份代理銷售協(xié)議書分別是這樣約定的:由起訴方所在管轄地為首選地;由甲方所在管轄地為首選地。實踐中,交叉違約情形非常多,至于誰是起訴方往往存在爭議,雙方可能都指責(zé)對方違約,故不具有唯一性。況且依據(jù)首選地的字面意思說明雙方仍可存在選擇次選地法院起訴的可能,首選地并非唯一確定的起訴地。因此,雙方當(dāng)事人對管轄法院的約定視為約定不明確,約定無效。上訴人認(rèn)為原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤。

  二、東陽市人民法院對本案無管轄權(quán),應(yīng)將本案依法移送至福州市***區(qū)人民法院審理。

  本案雙方系買賣合同關(guān)系,依據(jù)《民事訴訟法》第23條“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄”及《民訴意見》第19條“以約定的交貨地點為合同履行地;沒有約定的,依交貨方式確定合同履行地;實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地”的規(guī)定。本案中被上訴人采取送貨上門的交貨方式,因此合同履行地應(yīng)為福州市***區(qū)。另外上訴人經(jīng)營場所也位于福州市***區(qū),因此,在約定管轄無效的'情況下,東陽市人民法院對本案無管轄權(quán),應(yīng)將本案移送至***區(qū)人民法院受理。

  綜上所述,上訴人認(rèn)為:原審法院認(rèn)定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。

  此致

  金華市中級人民法院

  上訴人 :

  xxxx年 月 日

  管轄權(quán)異議上訴狀2

  上訴人:xxxxXX汽車配件廠

  住址:xx省xx市

  法定代表人:徐XX 職務(wù):廠長

  被上訴人:江西XX實業(yè)有限公司

  住址:江西省XX縣

  法定代表人:龔XX 職務(wù):董事長

  上訴人因不服江西省XX縣人民法院xxx年X月XX日作出的(xxxx)X民二初字第30號《民事裁定書》,上訴至貴院。

  上訴請求:

  請求撤銷江西省XX縣人民法院xxx年X月XX日作出的(xxxx)X民二初字第30號《民事裁定書》,裁定將該案移送xx省xx市人民法院審理。

  事實和理由:

  原審法院以上訴人超過答辯期提出管轄權(quán)異議為由,裁定駁回上訴人的管轄權(quán)異議。上訴人認(rèn)為該理由不能成立,理由如下:

  首先,主動審查對系爭案件是否有管轄權(quán)是受訴人民法院的義務(wù)

  根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規(guī)定,受訴人民法


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