【摘要】由于法官這一主體同時(shí)具有了不同的屬性和承擔(dān)了不同的身份角色，加之一國的權(quán)力格局和司法制度對法官的制約，任何意圖從普適性的角度來論述法官的觀點(diǎn)都有失偏頗。本文從法官自然身份和制度身份的分野出發(fā)，在具體的語境中來對法官進(jìn)行定位。

　　【關(guān)鍵詞】法官 自然身份 制度身份 法官職業(yè)

　　作為現(xiàn)代國家司法制度體系的組成部分，法官無疑是其中的一個(gè)不可或缺的角色，起著無可替代的作用。無論是采用對抗制審判的英美法系，還是以法官為主導(dǎo)，以糾問方式審判的歐陸法系，都離不開法官的參與。特別是作為一種相對較為優(yōu)越的社會治理模式——法治在全世界范圍得到認(rèn)可并推行以來，法官更是被推到了前沿鋒線的位置。于是乎，法官是“正義的化身”[1]，“司法是一臺自動售貨機(jī)”[2]等觀點(diǎn)開始濫觴于世。無可否認(rèn)，這些觀點(diǎn)和評價(jià)在一定程度上都從不同的側(cè)面和出發(fā)點(diǎn)或多或少的反映出了法官的影子，勾勒出了法官的輪廓。然而，這些論斷又都是有失偏頗的，因而聯(lián)系具體的語境，結(jié)合法官自身所具有的不同屬性，甚至可以說這些論斷又都是一文不值的（It is nothing）。那么，究竟應(yīng)該怎樣來對法官進(jìn)行敘述和定位才是合理的？或者說法官在整個(gè)制度體系或者在法治進(jìn)程中到底居于何種角色，起多大的作用？本文將采取比較分析的視角，從法官這一個(gè)體身上所具有的不同的屬性和同時(shí)承載的不同的社會角色入手，來對法官作出筆者所認(rèn)為的較為全面的分析和定位,并進(jìn)而對其在法治進(jìn)程中的作為進(jìn)行討論。

一、作為人的法官與作為法官的人

　　當(dāng)我們平時(shí)稱呼法官的時(shí)候，很大程度上我們是把“法官”這個(gè)語詞作為一種職業(yè)，一種身份，甚至是一個(gè)符號來指稱的。而幾乎很少有人會系統(tǒng)的、全面的認(rèn)識法官這一指稱所同時(shí)承擔(dān)的各種不同角色和所同時(shí)具有的不同屬性。在法治化、現(xiàn)代化這樣的語詞已成為當(dāng)下的流行話語和時(shí)尚話語的語境當(dāng)中，法官這一具體的角色已經(jīng)只能作為整個(gè)制度設(shè)計(jì)當(dāng)中的一個(gè)工具和符號，其作為一小個(gè)棋子，已經(jīng)逐漸湮沒在被規(guī)訓(xùn)得十分齊整的整盤棋局當(dāng)中。

　　但是，如果我們還能夠稍稍保持那怕是一點(diǎn)點(diǎn)的分析和解說問題的能力，而不是在被現(xiàn)代化規(guī)訓(xùn)的過程中完全喪失思考能力的話，那么對于法官，我們在評價(jià)和論述他／她們的時(shí)候首先所應(yīng)該做的，就是把法官還給法官。當(dāng)我們剝開由于現(xiàn)代化而帶來的制度設(shè)計(jì)身上所籠罩著的層層面紗的時(shí)候，我們可以很清晰的發(fā)現(xiàn)，無論在現(xiàn)代制度體系當(dāng)中承擔(dān)著何種制度角色的個(gè)人，首先都只是一個(gè)具體的人。司法制度中的法官也不例外。法官，首先的身份是作為人而存在的。既然是一個(gè)具體的人，那么法官就避免不了正常人的“七情六欲”，就會像正常人一樣娶妻/嫁夫生子，因而其基本的自然身份應(yīng)該是(父母的)子女，(子女的)父母，(丈夫的)妻子或是(妻子的)丈夫，然后才是司法制度中的法官。這是正確分析法官或者說是給法官這一角色進(jìn)行合理定位的前提和基礎(chǔ)，是關(guān)于法官的一個(gè)基礎(chǔ)性的論斷。任何離開這一基礎(chǔ)性的論斷來對法官進(jìn)行解讀的行為，都只是一種主觀的愿望，無論這種愿望是不是出于善意的目的，都已經(jīng)在一定程度上偏離了問題的實(shí)質(zhì)。其實(shí)馬克思主義早就指出，任何人都是自然屬性和社會屬性的統(tǒng)一體。筆者在此處對法官的解讀其實(shí)只是對馬克思主義關(guān)于人的論斷的一個(gè)重述和具體化，早已不是什么新鮮的時(shí)髦的見解。只是由于現(xiàn)代人在現(xiàn)代化的進(jìn)程中時(shí)常容易被包圍在一片喧囂和鼓噪聲中，喪失了分析問題的基本能力，進(jìn)而對一些常識性的問題視而不見或是已無法看見。

　　認(rèn)識到這一點(diǎn)，對于正確分析法官在法治化進(jìn)程中的作為有著重要的作用。正因?yàn)榉ü偈紫仁且粋€(gè)具體的個(gè)人，因而無論經(jīng)過怎樣齊整的規(guī)訓(xùn)[3]，法官雖然從形式上看在很大程度上已經(jīng)成為了現(xiàn)代制度體系當(dāng)中的一種工具和一個(gè)符號[4]，卻又不可能完全喪失其作為具體的人的自然屬性,而徹底地淪為制度體系當(dāng)中的一個(gè)機(jī)器。這也是亞里士多德當(dāng)初提出要法治而不要人治的關(guān)鍵原因之所在。因?yàn)閬喪险J(rèn)為：“若要求由法律來統(tǒng)治，即是說要求由神祗和理智來統(tǒng)治；若要求由一個(gè)個(gè)人來統(tǒng)治，便無異于引狼入室。因?yàn)槿祟惖那橛缤矮F，雖至圣大賢也會讓強(qiáng)烈的情感引入歧途。惟法律擁有理智而免除情欲。”[5]然而筆者認(rèn)為,如果說因?yàn)閾?dān)心人類有“情欲”（自然屬性）而不能勝任統(tǒng)治社會的重任，所以才需要引入法治這種社會治理模式的話，那么，亞氏的這個(gè)設(shè)想在事實(shí)上已經(jīng)破產(chǎn)了。因?yàn)榧词乖诜ㄖ蔚闹贫饶Ｊ街拢瑯与x不開具體的個(gè)人，法治的一系列制度設(shè)計(jì)歸根到底還是要靠具體的個(gè)人去執(zhí)行的。若意圖消除人的“情欲”，那么勢必又要進(jìn)行專門的制度設(shè)計(jì)，這種制度設(shè)計(jì)同樣離不開具體的人去執(zhí)行。這樣一來就形成一個(gè)無法自圓其說的惡性循環(huán)。而且，筆者在此文中將要討論的是因?yàn)槿说碾p重屬性的存在，并不一定就必然能夠得出正義將無法實(shí)現(xiàn)的結(jié)論。相反的是，在有的場合，可能恰恰是因?yàn)槿司哂辛恕扒橛保攀拐x最終得以實(shí)現(xiàn)。

　　再來簡單討論一下法官的另一重屬性，或者說法官的制度身份，即作為法官的人。這也是人們談?wù)摲ü贂r(shí)通常所理解的那種身份角色。法官的這一制度身份角色其實(shí)在以上討論其自然身份角色的論述中已經(jīng)有所涉及。在法治化語境及法治化進(jìn)程中，法律活動和法律職業(yè)越來越朝著專業(yè)化方向發(fā)展[6]。作為現(xiàn)代司法制度體系中的重要角色，法官同樣也不例外。在我國的司法制度的發(fā)展史上，法官的來源曾經(jīng)存在著多種渠道，如法學(xué)院的畢業(yè)生，復(fù)轉(zhuǎn)軍人進(jìn)法院以及從其他國家機(jī)關(guān)調(diào)入等途徑。法官的文化層次也是參差不齊的，從小學(xué)、中學(xué)到大學(xué)不等。而隨著法治化步伐的加快，國家逐漸加強(qiáng)和統(tǒng)一了對法官的規(guī)訓(xùn)。從法官的學(xué)歷層次到法官職業(yè)從業(yè)者的入門資格的取得，都進(jìn)行了統(tǒng)一的規(guī)定。[7]越來越注重程序立法是法治化過程中的一個(gè)必然趨勢。已經(jīng)進(jìn)入法院系統(tǒng)，成為了法官的人，在司法工作當(dāng)中同樣有著一套嚴(yán)密的程序和紀(jì)律。所有這些制度設(shè)計(jì)都刻意凸顯了法官的制度身份。特別是在當(dāng)下的中國，為了盡可能避免許多基層法院特別是基層法庭的法官都生于鄉(xiāng)土長于鄉(xiāng)土工作于鄉(xiāng)土，因而或多或少在事實(shí)上分享著鄉(xiāng)土的情感和資源的'現(xiàn)實(shí)[8]，制度設(shè)計(jì)上就更加要強(qiáng)調(diào)法官這一角色的制度身份，使法官這一指稱逐漸符號化。[9]隨著現(xiàn)代化特別是城市化進(jìn)程的加快，在事實(shí)上也確實(shí)促成了法官的制度身份越來越明晰，自然身份越來越模糊的趨勢。可以說，對司法活動的劃分越細(xì)密，程序要求越具體，理性化和形式化程度越高，那么法官的制度身份就會越明顯，自然身份也就會更加模糊。在此意義上而言，韋伯所描述的未來的司法會像一臺自動售貨機(jī)，人們把寫好的狀子和訴訟費(fèi)放進(jìn)去，它就會自動送出判決的情況就不再是癡人說夢的無稽之談。

　　在以上的敘述中筆者力圖盡可能接近客觀的勾勒了法官這一主體所同時(shí)具有的兩種屬性和承擔(dān)的兩種角色。相對于下文所要闡明的立場和所要表述的觀點(diǎn)，可以說以上的描述還沒有涉及到根本的價(jià)值判斷，而只是為筆者在下文中的價(jià)值判斷作了一個(gè)鋪墊。下文中，筆者將以法官的自然身份和制度身份的分野為出發(fā)點(diǎn)，來論述此種分野對法官在司法過程中所可能產(chǎn)生的影響，并進(jìn)而探討同時(shí)具有兩重身份的法官在法治進(jìn)程中的可能的作為。