一、工程合同管理概述

　　合同管理作為項目管理的重要內(nèi)容之一，貫穿在項目管理的各階段。某一環(huán)節(jié)出現(xiàn)差錯，都會引起連環(huán)的反應(yīng)，因為它是不可逆的過程。因此，作為工程從業(yè)者，首先要明晰工程合同的含義，并深刻認識到現(xiàn)階段加強工程合同管理的重要性。

　?。ㄒ唬┕こ毯贤芾淼暮x

　　工程合同屬于經(jīng)濟合同，是發(fā)包單位和承包單位為了完成其所商定的工程建設(shè)目標(biāo)以及與工程建設(shè)目標(biāo)相關(guān)的具體內(nèi)容，明確雙方相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它是訂立合同的當(dāng)事人在建筑工程項目實施建設(shè)過程當(dāng)中的最高行為準(zhǔn)則，是規(guī)范雙方的經(jīng)濟活動、協(xié)調(diào)雙方工作關(guān)系、解決合同糾紛的法律依據(jù)。工程合同管理則是建設(shè)行政主管部門、工商行政部門、建設(shè)單位、監(jiān)理單位、承包單位等依照法律、行政法規(guī)及規(guī)章制度，采取法律的、行政的手段，對合同關(guān)系進行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督，從而保護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，處理合同糾紛，防止、制裁違法違規(guī)行為，確保合同條款實施的一系列活動。

　　（二）加強工程合同管理的意義

　　隨著我國建筑市場的不斷發(fā)育成熟，工程合同管理的重要性日益顯現(xiàn)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1.加強工程合同管理是市場經(jīng)濟的要求。隨著市場經(jīng)濟機制的發(fā)育和完善,要求政府管理部門打破傳統(tǒng)觀念束縛,轉(zhuǎn)變政府職能,更多地應(yīng)用法律、法規(guī)和經(jīng)濟手段調(diào)節(jié)和管理市場,而不是用行政命令干預(yù)市場;承包商作為建筑市場的主體,進行建筑生產(chǎn)與管理活動,必須按照市場規(guī)律要求,健全和完善內(nèi)部各項管理制度,其中合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內(nèi)容之一。建筑市場機制的健全和完善,工程合同必將成為調(diào)節(jié)業(yè)主和承包商經(jīng)濟活動關(guān)系的法律依據(jù)。加強工程合同的管理,是社會主義市場經(jīng)濟規(guī)律的必然要求。

　　2.加強工程合同管理也是規(guī)范各建設(shè)主體行為的需要。建設(shè)工程項目合同界定了建設(shè)主體各方的基本權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，是建設(shè)主體各方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)，同時也是正確處理建設(shè)工程項目實施過程當(dāng)中出現(xiàn)的各種爭執(zhí)與糾紛的法律依據(jù)。縱觀目前我國建筑市場的經(jīng)濟活動及交易行為，所出現(xiàn)的誠信危機、不正當(dāng)競爭多與建設(shè)主體法制觀念淡薄及工程合同管理意識薄弱有關(guān)。加強工程合同管理，促使建設(shè)主體各方按照合同約定履行義務(wù)并處理所出現(xiàn)的爭執(zhí)與糾紛，能夠起到規(guī)范建設(shè)主體行為的積極作用，對整頓我國的建筑市場起到了促進作用。

　　3.加強工程合同管理是迎接國際競爭的需要。我國建筑市場已全面開放，面對來自國外建筑企業(yè)的沖擊與挑戰(zhàn)，就必須適應(yīng)國際市場規(guī)則、遵循國際慣例。如果我們不能及時適應(yīng)國際市場規(guī)則，特別是對FIDIC條款的認識和和經(jīng)驗不足，將造成我國建筑企業(yè)喪失大量參與國際競爭的機會。同時，使我們的工程發(fā)包商認識不到遵守規(guī)則的重要性，造成巨大經(jīng)濟損失。因此,承發(fā)包雙方應(yīng)盡快樹立國際化意識,遵循市場規(guī)則和國際慣例,加強工程合同的規(guī)范管理，只有加強工程合同管理，建筑企業(yè)才有可能與國外建筑企業(yè)一爭高下，才能贏得自己生存與發(fā)展的空間。

二、工程合同管理存在的主要問題

　　工程建設(shè)的長期性、復(fù)雜性和不可逆轉(zhuǎn)性等特點決定工程合同管理的艱巨性。目前我國建設(shè)市場發(fā)育尚不完善,建設(shè)交易行為尚不規(guī)范,使得工程合同管理中存在諸多問題。主要表現(xiàn)在：

　　(一)是對合同的嚴(yán)肅性認識不足

　　合同是當(dāng)事人雙方意志表示一致的結(jié)果，它一經(jīng)簽訂生效，就應(yīng)奉為雙方的行為準(zhǔn)則，對當(dāng)事人雙方都具有法律約束力。自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)，是合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。但是現(xiàn)實中有些承包商認為與業(yè)主關(guān)系良好，合同怎么寫無所謂，有什么問題都能協(xié)商，甚至個別施工合同僅有一頁，沒有明確雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，如果業(yè)主主要負責(zé)人發(fā)生變化或因為個別問題，雙方關(guān)系轉(zhuǎn)壞，將會給承包商帶來巨大的合同風(fēng)險。

　　簽訂合同的甲、乙雙方，經(jīng)濟法律地位是平等的，沒有主從關(guān)系。但在實際工作中，還有些合同，違背合同的等價有償原則，以各自的經(jīng)濟利益為中心，隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為，絲毫不顧及由此而產(chǎn)生的法律后果，最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。

　　（二）法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范

　　建設(shè)工程耗資巨大、涉及面廣、個性差異大和履約時間長。因此，客觀上要求合同條款細致嚴(yán)密，盡可能做到面面俱到。在實際工作中，由于建筑市場監(jiān)管存在漏洞、簽訂合同的甲、乙雙方由于缺乏工程合同管理的經(jīng)驗，以及市場競爭激烈等多種原因，訂立的合同存在以下幾種不規(guī)范甚至違法情況：

　　1.少數(shù)合同有失公正。合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象。從目前實施的建設(shè)施工合同文本看,施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的,其中大多強調(diào)了承包方的義務(wù),對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個原因。同時,由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理,大量的施工隊伍與建設(shè)規(guī)模嚴(yán)重失衡,致使業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位,提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風(fēng)險轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場，承包商為了獲得工程，只好接受。個別承包商在實施這樣的工程合同時，為了使自己的利益不受損失，就會采取偷工減料或非法分包甚至非法轉(zhuǎn)包等手段，給工程建設(shè)帶來隱患。

　　2.合同文本不規(guī)范。國家工商局和建設(shè)部為規(guī)范建筑市場的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現(xiàn)雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險。但是有些建設(shè)項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務(wù)，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件,避重就輕,轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務(wù)，待工程完工后，再補簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。

　　3.“陰陽合同”充斥市場,嚴(yán)重擾亂了建筑市場秩序。有些業(yè)主以各種理由和一些客觀原因,除按招標(biāo)文件簽訂“陽合同”，供建設(shè)行政主管部分審查備案外,私下與承包商再簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的 “陰合同”,在內(nèi)容上與原合同相違背,形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責(zé)任、利益不對等的“陰陽合同”,違反國家有關(guān)法律、法規(guī),嚴(yán)重損害承包商利益,為合同履行埋下了隱患,將直接影響工程建設(shè)目標(biāo)的實現(xiàn),進而給業(yè)主帶來不可避免的損失。

　　(三)工程合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴(yán)重

　　一部分工程參與方憑借自己的.主觀意愿和想象，把合同當(dāng)作一根拐杖，需要就用，不需要就丟，結(jié)果吃虧的當(dāng)然是企業(yè)。這種對合同所抱的態(tài)度，在一些臨時性小型工程項目的表現(xiàn)更加突出，碰到問題時，不是用合同條款去解決處理，而是采用行政的辦法，脫離合同的內(nèi)容去解決，造成兩相分離的狀態(tài)。當(dāng)然也就談不上全面履行合同了。還有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規(guī)定，合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生,如:業(yè)主暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；在工程建設(shè)中業(yè)主不按照合同約定支付工程進度款;建設(shè)工程竣工驗收合格后,發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算手續(xù),甚至部分業(yè)主已使用工程多年,仍以種種理由拒付工程款,形成建設(shè)市場嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥;承包商不按期依法組織施工,不按規(guī)范施工,形成延期工程、劣質(zhì)工程,嚴(yán)重影響工程建設(shè)市場。

　?。ㄋ模┖贤芾韺I(yè)人才缺乏

　　建設(shè)合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識以及造價、質(zhì)量和進度管理方面的知識。很多建設(shè)項目管理機構(gòu)中，沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓(xùn)，將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作。甚至有的領(lǐng)導(dǎo)直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。

　?。ㄎ澹┖贤髻r工作難以實現(xiàn)

　　索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利,對于承包商來講是一種保護自己、維護正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭,不平等合同條件等問題,給索賠工作造成了許多干擾因素,再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導(dǎo)致合同索賠難以進行,受損害者往往是承包商。

　　（六）違法簽訂合同、違法轉(zhuǎn)包、分包合同情況普遍存在

　　實際工作中承包人利用其它承包商名義簽訂合同或超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同的情況普遍存在，有些不法承包商在自己不具備相應(yīng)建設(shè)項目工程資質(zhì)的情況下為了達到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標(biāo)。并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同。一些不法承包商利用不法手段獲得承包資質(zhì)，專門從事資質(zhì)證件租用業(yè)務(wù)，非法謀取私利。還有一些承包商為了獲得建設(shè)項目承包資格，不惜以低價中標(biāo)。在中標(biāo)之后又將工程肢解后以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊伍。這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進而對工程進度、質(zhì)量造成嚴(yán)重影響。破壞了建筑市場的秩序嚴(yán)重影響了建筑工程市場的健康發(fā)展。