司法考試外國(guó)法制史論述復(fù)習(xí)題目與答案

　　論述題：

　　1. 試比較大陸法系和英美法系的異同。（歷屆考過(guò)）

　　英美法系與大陸法系之間，存在著明顯的差異，表現(xiàn)為：

　　1) 主要法律淵源不同：在英美法系，法律的主要淵源是判例法；而在大陸法系，一般不承認(rèn)判例的效力，在各個(gè)部門法領(lǐng)域都建立了比較系統(tǒng)的成文法典體系；

　　2) 繼承羅馬法的程度不同：英美法系并未走全面復(fù)興羅馬法的道路；而大陸法系則是在全面繼承羅馬法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的；

　　3) 法律體系和法官的作用不同：英美法系以判例法為基礎(chǔ)，法律體系十分龐雜，缺乏系統(tǒng)分類；而大陸法系，不僅法律體系完整，而且法官的作用十分有限；

　　4) 司法組織對(duì)程序法的重視不同：英美法系強(qiáng)調(diào)程序法的重要性，實(shí)行對(duì)抗制訴訟；而大陸法系比較注重實(shí)體法，認(rèn)為程序法僅僅是適用實(shí)體法的工程，一般采用糾問(wèn)式訴訟程序。

　　盡管有上述種種差異，兩大法系之間仍有許多共同之處：

　　1) 它們的法律本質(zhì)相同；

　　2) 傳統(tǒng)要素接近，都是近代以前的羅馬法、日耳曼法和教會(huì)法；

　　3) 法律的指導(dǎo)思想相同；

　　4) 法律背后的經(jīng)濟(jì)和意識(shí)形態(tài)等也都相同。

　　2. 美國(guó)法與英國(guó)法的聯(lián)系和區(qū)別。（歷屆考過(guò)）

　　美國(guó)法與英國(guó)法同屬普通法系，兩者有著天然聯(lián)系。

　　1) 判例是主要的法律形式：英國(guó)和美國(guó)法律的主體部分都是判例法，法律的創(chuàng)制、法律原則的形成和發(fā)展以及法律的解釋往往是通過(guò)判例形式實(shí)現(xiàn)的`；

　　2) 法律風(fēng)格的一致：英國(guó)和美國(guó)一樣也遵循“先例原則”，法院創(chuàng)造的先例對(duì)以后的同類案件具有拘束力；在審判風(fēng)格上，同英國(guó)一樣，美國(guó)也采用歸納法推理方式。此外，美國(guó)繼承英國(guó)法關(guān)于法律分類的傳統(tǒng)，不采用公法和私法的劃分方式。

　　美國(guó)法又具有不同于英國(guó)法的特質(zhì)，它在成長(zhǎng)過(guò)程中，逐漸形成了自己的特點(diǎn)。表現(xiàn)為：

　　1) 法律移植中的批判精神。美國(guó)法繼承了英國(guó)普通法的傳統(tǒng)，但美國(guó)對(duì)英國(guó)法的運(yùn)用，以符合美國(guó)的國(guó)情為前提，對(duì)不適合本國(guó)國(guó)情的普通法規(guī)則不予適用；

　　2) 立法和司法的雙軌制結(jié)構(gòu)。和英國(guó)的單一制不同，美國(guó)的立法權(quán)由聯(lián)邦和州根據(jù)憲法分別形式，法院分為聯(lián)邦法院系統(tǒng)和各州法院系統(tǒng)；

　　3) 判例法與制定法并重，學(xué)理和實(shí)踐互補(bǔ)。美國(guó)法較之于英

　　國(guó)法，較早的表現(xiàn)出重視制定法的趨向，是一種判例法和制定法并重的“混合體制”。英國(guó)一般排斥學(xué)理對(duì)實(shí)踐的指導(dǎo)作用，美國(guó)既強(qiáng)調(diào)法院和法官的作用和地位，也注重法學(xué)家的作用；

　　4) 法律解釋的靈活性。

　　6. 結(jié)合普通法的特點(diǎn)試述英國(guó)法的歷史地位。

　　英國(guó)是普通法系的發(fā)祥地，普通法系的許多重要原則和制度都來(lái)源于英國(guó)的法律傳統(tǒng)。相對(duì)于大陸法系而言，普通法系具有如下基本特點(diǎn)：

　　1) 以判例法為主要法律淵源；

　　2) 以日耳曼法為歷史淵源：

　　3) 法官對(duì)法律的發(fā)展舉足輕重：4) 以歸納法為法律推理方法：5) 在法律體系上部嚴(yán)格劃分公法和私法：