司法考試外國法制史論述復習題目與答案

　　論述題：

　　1. 試比較大陸法系和英美法系的異同。（歷屆考過）

　　英美法系與大陸法系之間，存在著明顯的差異，表現(xiàn)為：

　　1) 主要法律淵源不同：在英美法系，法律的主要淵源是判例法；而在大陸法系，一般不承認判例的效力，在各個部門法領域都建立了比較系統(tǒng)的成文法典體系；

　　2) 繼承羅馬法的程度不同：英美法系并未走全面復興羅馬法的道路；而大陸法系則是在全面繼承羅馬法的基礎上發(fā)展起來的；

　　3) 法律體系和法官的作用不同：英美法系以判例法為基礎，法律體系十分龐雜，缺乏系統(tǒng)分類；而大陸法系，不僅法律體系完整，而且法官的作用十分有限；

　　4) 司法組織對程序法的重視不同：英美法系強調(diào)程序法的重要性，實行對抗制訴訟；而大陸法系比較注重實體法，認為程序法僅僅是適用實體法的工程，一般采用糾問式訴訟程序。

　　盡管有上述種種差異，兩大法系之間仍有許多共同之處：

　　1) 它們的法律本質(zhì)相同；

　　2) 傳統(tǒng)要素接近，都是近代以前的羅馬法、日耳曼法和教會法；

　　3) 法律的指導思想相同；

　　4) 法律背后的經(jīng)濟和意識形態(tài)等也都相同。

　　2. 美國法與英國法的聯(lián)系和區(qū)別。（歷屆考過）

　　美國法與英國法同屬普通法系，兩者有著天然聯(lián)系。

　　1) 判例是主要的法律形式：英國和美國法律的主體部分都是判例法，法律的創(chuàng)制、法律原則的形成和發(fā)展以及法律的解釋往往是通過判例形式實現(xiàn)的`；

　　2) 法律風格的一致：英國和美國一樣也遵循“先例原則”，法院創(chuàng)造的先例對以后的同類案件具有拘束力；在審判風格上，同英國一樣，美國也采用歸納法推理方式。此外，美國繼承英國法關于法律分類的傳統(tǒng)，不采用公法和私法的劃分方式。

　　美國法又具有不同于英國法的特質(zhì)，它在成長過程中，逐漸形成了自己的特點。表現(xiàn)為：

　　1) 法律移植中的批判精神。美國法繼承了英國普通法的傳統(tǒng)，但美國對英國法的運用，以符合美國的國情為前提，對不適合本國國情的普通法規(guī)則不予適用；

　　2) 立法和司法的雙軌制結(jié)構。和英國的單一制不同，美國的立法權由聯(lián)邦和州根據(jù)憲法分別形式，法院分為聯(lián)邦法院系統(tǒng)和各州法院系統(tǒng)；

　　3) 判例法與制定法并重，學理和實踐互補。美國法較之于英

　　國法，較早的表現(xiàn)出重視制定法的趨向，是一種判例法和制定法并重的“混合體制”。英國一般排斥學理對實踐的指導作用，美國既強調(diào)法院和法官的作用和地位，也注重法學家的作用；

　　4) 法律解釋的靈活性。

　　6. 結(jié)合普通法的特點試述英國法的歷史地位。

　　英國是普通法系的發(fā)祥地，普通法系的許多重要原則和制度都來源于英國的法律傳統(tǒng)。相對于大陸法系而言，普通法系具有如下基本特點：

　　1) 以判例法為主要法律淵源；

　　2) 以日耳曼法為歷史淵源：

　　3) 法官對法律的發(fā)展舉足輕重：4) 以歸納法為法律推理方法：5) 在法律體系上部嚴格劃分公法和私法：