立法建議書范本
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立法建議書范本
事由：關(guān)于訴訟案件的律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)的立法建議
我是xxx律師事務(wù)所金xx律師，在《〈中華人民共和國民事訴訟法〉修正案(草案)》提請(qǐng)十一屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)審議，《民事訴訟法》的全面修改正式提上人大議事日程之際，就訴訟案件的律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)一事向全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)鄭重的提出如下立法建議：當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟，勝訴方聘請(qǐng)律師作為訴訟代理人的，其律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)，但律師代理費(fèi)不得超過物價(jià)部門核定的常規(guī)標(biāo)準(zhǔn)。
此立法建議的理由及意義：
一、 律師費(fèi)由敗訴方承擔(dān)可以促進(jìn)社會(huì)主義法制建設(shè)，保障弱勢(shì)群體利益。弱勢(shì)群體因?yàn)榻?jīng)濟(jì)原因無法承擔(dān)聘請(qǐng)律師的費(fèi)用導(dǎo)致自身的合法權(quán)益得不到保護(hù)在現(xiàn)今中國比比皆是，即使有一定的經(jīng)濟(jì)能力聘請(qǐng)得起律師亦存在虧本的可能，因?yàn)榘讣僭V得到的利益還無法抵銷委托律師的成本。一面擱置的是律師法律知識(shí)，一面是弱勢(shì)群體因不懂法律專業(yè)知識(shí)權(quán)益得不到保護(hù)，這樣的沖突與矛盾直接影響社會(huì)主義法制建設(shè)。如果將律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)寫入《民事訴訟法》將會(huì)很好的化解上述矛盾，讓弱勢(shì)群體得到很好法律服務(wù)，也減少對(duì)律師資源的浪費(fèi)，促進(jìn)年輕律師的成長。
二、 增加違約、違法當(dāng)事人的成本，減少惡意訴訟，節(jié)約司法成本，提高社會(huì)守約、守法意識(shí)，有促于建設(shè)法制、誠信社會(huì)。律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)寫入《民事訴訟法》不僅不會(huì)導(dǎo)致濫訴，反而可以遏制惡意訴訟的發(fā)生。因?yàn)閿≡V的當(dāng)事人除了要支付本方律師費(fèi)用外，還需負(fù)擔(dān)對(duì)方的律師費(fèi)用，因此，人們將會(huì)在充分地權(quán)衡利弊后才會(huì)提起訴訟，即使是潛在的被告也更有可能與對(duì)方協(xié)商、和解以解決爭端。
三、 法律援助是指由政府設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)組織法律援助人員，為經(jīng)濟(jì)困難或特殊案件的人給予無償提供法律服務(wù)的一項(xiàng)法律保障制度，法律援助除了特殊案件的以外，基本是為經(jīng)濟(jì)困難的人群提供法律服務(wù)，這些人大多數(shù)是弱勢(shì)群體，是受害者，往往在民事訴訟中是獲勝一方，如果規(guī)定律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)，那樣大大減少政府法律援助支出，政府也不用為那些違約、違法人的行為買單。
此立法建議的法律依據(jù)和實(shí)踐基礎(chǔ)：
一、在我國現(xiàn)行法律、法規(guī)中，就明確規(guī)定了一部分案件的律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)。
1、人身損害賠償、名譽(yù)侵權(quán)、交通肇事案件
《民法通則》第119條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。”《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第17條第3款規(guī)定： “受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。”
2、著作權(quán)侵權(quán)案件
《著作權(quán)法》第48條規(guī)定： “侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償;實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支”。《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用若干問題的解釋》第26條的規(guī)定，“著作權(quán)法第四十八條第一款規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求和具體案情，可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費(fèi)用計(jì)算在賠償范圍內(nèi)”。
3、商標(biāo)侵權(quán)案件
《最高人民法院 關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第17條明確規(guī)定： “商標(biāo)法第56條第1款規(guī)定的`制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求和案件具體情況，可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費(fèi)用計(jì)算在賠償范圍內(nèi)。”
4、專利侵權(quán)案件
《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第22條規(guī)定： “人民法院根據(jù)權(quán)利人的請(qǐng)求以及具體案情，可以將權(quán)利人因調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用計(jì)算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。”
5、不正當(dāng)競爭案件
《反不正當(dāng)競爭法》第20條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤;并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用”。
6、合同糾紛中債權(quán)人行使撤銷權(quán)訴訟案件
最高人民法院 《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋 (一)》第26條明確規(guī)定：“債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān);第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。”
7、擔(dān)保權(quán)訴訟案件
《中華人民共和國擔(dān)保法》第21條規(guī)定： “保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。” 分析：債務(wù)人如約履行債務(wù)，債權(quán)人的權(quán)益即能得到實(shí)現(xiàn)，由于債務(wù)人不履行義務(wù)，債權(quán)人不得不通過訴訟的方式來實(shí)現(xiàn)權(quán)利，由此所支付的律師費(fèi)是當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)其債權(quán)而支出的費(fèi)用，屬于當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)損失， 《擔(dān)保法》第21條規(guī)定的 “實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用”應(yīng)當(dāng)包括合理的律師費(fèi)。
8、仲裁案件
仲裁可對(duì)律師費(fèi)由敗訴方承擔(dān)的仲裁請(qǐng)求予以支持。
9、雙方在合同中明確約定律師費(fèi)由敗訴方承擔(dān)。
根據(jù)合同自由原則，只要雙方當(dāng)事人在合同中有約定律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)，則在起訴或仲裁時(shí)，關(guān)于律師代理費(fèi)的訴訟請(qǐng)求一般都會(huì)得到支持。
從上面的法律、法規(guī)規(guī)定可以看出律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)是有法律基礎(chǔ)的，另外律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)體現(xiàn)了民法上的公平原則，將公平原則落實(shí)到實(shí)處。
二、 司法實(shí)踐
最高人民法院公告公布了許多案例，例如“二十世紀(jì)福克斯公司訴北京文化藝術(shù)出版社音像大世界侵犯著作權(quán)糾紛案”、“南京電力自動(dòng)化總廠訴南京天印電力設(shè)備廠不正當(dāng)競爭糾紛案”，都含有律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)的情形，由于這些案例帶有判例性質(zhì)，在司法實(shí)踐中具有很強(qiáng)指導(dǎo)意義。
上海市高級(jí)人民法院2000年 “關(guān)于印發(fā) 《關(guān)于民事案件審理的幾點(diǎn)具體意見》的通知中針對(duì)人身損害賠償案件提出 “律師費(fèi)在性質(zhì)上屬于財(cái)產(chǎn)利益，原則上可作為損失。”深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》第五十八則首開勞動(dòng)爭議案件律師費(fèi)轉(zhuǎn)付之先河，規(guī)定勞動(dòng)爭議仲裁和訴訟案件，勞動(dòng)者勝訴的，勞動(dòng)者支付的律師代理費(fèi)用可以由用人單位承擔(dān)，四川省瀘州市納溪區(qū)人民法院在理解立法精神的基礎(chǔ)上，從2003年1月1日起，將部分案件的律師代理費(fèi)列入賠償范圍，由敗訴被告承擔(dān)，并成功判決了十余起原告的律師代理費(fèi)由敗訴被告方承擔(dān)的案件。這些地方司法實(shí)踐告訴我們，律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)具有可操作性。
三、查閱大陸法系、英美法系兩大法系關(guān)于律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)的資料，無論是以律師代理費(fèi)用為訴訟費(fèi)用的組成部分還是將律師代理費(fèi)作為損害賠償金為理論基礎(chǔ)，兩大法系都不同程度地認(rèn)可了律師費(fèi)用由敗訴當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的制度。
立法構(gòu)架：
一、 “律師代理費(fèi)由敗訴方負(fù)擔(dān)”寫入《民事訴訟法》，結(jié)束單行的法律、法規(guī)關(guān)于這方面零零散散的規(guī)定，在全國實(shí)行律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)，統(tǒng)一指導(dǎo)全國這方面的司法實(shí)踐。
二、 為防止勝訴方惡意支出過高的律師代理費(fèi)，故對(duì)其支出律師代理費(fèi)應(yīng)有一定的約束，控制在一定的范圍內(nèi)。首先，敗訴方承擔(dān)的律師代理費(fèi)不應(yīng)該超過國家、省市有關(guān)部門規(guī)定的律師代理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。其次，應(yīng)約定法官自由裁量權(quán)的考慮因素，例如優(yōu)先考慮請(qǐng)本地律師，以減少旅費(fèi)的開支、一般情況下只支付一個(gè)律師的代理費(fèi)等等。第三、在起訴時(shí)應(yīng)提交與律師事務(wù)所簽訂的委托合同和律師事務(wù)所開具的律師代理費(fèi)發(fā)票作為律師代理費(fèi)支付的證據(jù)。
三、考慮該制度一開始就全面實(shí)施難以統(tǒng)一，可以在存在過錯(cuò)性案件中試驗(yàn)，在加以推廣，在《民事訴訟法》中可以這樣規(guī)定：“當(dāng)事人進(jìn)行過錯(cuò)性案件民事訴訟，勝訴方聘請(qǐng)律師作為訴訟代理人的，其律師代理費(fèi)由敗訴方承擔(dān)，但律師代理費(fèi)不得超過物價(jià)部門核定的常規(guī)標(biāo)準(zhǔn)。”
金xx 律師
20xx年x月x日
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