如何制定好有限公司章程

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　　一、有限責任公司章程的必要內容

　　有限責任公司的內容，一般包括三個方面，一是絕對必要記載事項;二是相對必要記載事項;三是任意記載事項。《中華人民共和國公司法》( 2005年修訂)(以下簡稱《公司法》)第二十五條規定了章程的記載事項。從該條的內容可以看出，它規定的事項屬于法定必要記載事項。

　　有限責任公司章程應當載明下列事項，并應當在相關細節處下功夫：

　　(一)公司名稱和住所。公司名稱經過工商登記機關預先核準后，應當按照預先核準的名稱在章程中載明。章程中載明的住所為公司的主要辦事機構所在地。所謂“主要辦事機構所在地”，是指執行公司的業務活動、決定和處理公司事務的機構所在地。在公司的辦事機構有多個并位于不同地方時，則以“主要辦事機構”為公司的住所。早在1997年，筆者的一位朋友和他人注冊成立了一個實業公司，公司旗下的兩個煤礦分別位于兩個相鄰的縣市，在確定公司住所問題上當時股東意見并不一致，經過多方爭取，最終確定在朋友所在的城市，在當地工商局完成了公司注冊。事后證明，住所地的選擇對確定訟訴管轄、債務履行地、納稅機關、參加煤炭資源整合等事關公司重大利益的事項均有著重大影響。

　　(二)公司經營范圍。當前，公司的經營范圍，屬于法律、行政法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準，其他一律不作限制。在筆者近期辦理的一起銀行不良資產債權轉讓合同糾紛案件中，作為債權受讓人的河南某實業有限公司，在工商登記機關備案的經營范圍為：“法律、行政法規禁止的，不得經營;應經審批的，未獲批準前不得經營;法律行政法規未規定審批的，自主選擇經營項目，開展經營活動。”筆者建議，在專業化經營成為企業的一種不可阻擋的潮流時，經營范圍在工商備案登記放開后，并不意味著企業可以為所欲為，而是應該專注于某一個專業領域做實做透，萬不可“眉毛胡子一把抓”，要立足主業，穩健發展。

　　(三)公司注冊資本。筆者建議，要特別注意《公司法》對公司注冊資本規定的變化，一是將注冊資本由全體股東“實繳的出資額”修訂為“認繳的出資額”;二是允許分批出資，首次出資額不得低于注冊資本的20%， 也不得低于法定的注冊資本最低限額 ，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足，其中，投資公司可以在五年內繳足。三是有限責任公司注冊資本的最低限額由原來的10萬元調整為為3萬元。法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。

　　(四)股東的姓名或者名稱。 股東為自然人時，要寫明股東的真實姓名和住址，要與身份證上的姓名一致，還應載明股東個人的身份證號碼。股東為法人時，除記載法人股東的名稱和住所，還應載明其法定代表人的姓名。在這里，不能回避的是，在現實經濟生活中存在著大量的“公司實際控制人”，《公司法》將其定義為：“雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。”雖然“實際控制人”并不在公司章程中予以記載，但在個別公司中，卻控制著公司的經營管理。因此，處理好“實際控制人”與每個股東之間的關系，則是公司能否健康發展的基石，而這需要更多的是商業經驗和法律智慧。

　　(五)股東的出資方式、出資額和出資時間。依據《公司法》第二十七條規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。公司章程在規定股東出資時間時，需要注意的是，《公司法》允許分期出資，要對每期的出資額、出資日期作出明確規定，如果規定不明，很可能日后會給公司及股東之間的糾紛埋下禍根。

　　(六)公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則。公司的機構設置有兩種模式，一種是規模較大的公司同時設立股東會、董事會、監事會，另一種是股東人數較少、經營規模較小的可以只設立股東會、執行董事、執行監事，執行董事可以兼任公司經理。公司機構的職權、表決程序、議事方式、會議日期等規則都應當結合公司的實際情況，在公司章程里予以規定，但這些規定不得違背《公司法》對有關上述幾項規定的法定限制。《公司法》第二章第二節對公司機構的職權分別作出了規定。須明確的是，在制定公司章程時，可以賦予公司機構法定職權以外的其他職權，但是公司章程中不能有限制公司機構所享有的法定權利的規定，否則，該部分規定無效。

　　(七)公司法定代表人。有限責任公司的法定代表人因公司機構設置的不同而不同。按照《公司法》第十三條規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。

　　(八)股東會會議認為需要規定的其他事項。公司章程還可以規定股東會會議自己認為應當載明的其他事項，所涉及的范圍很廣。在實際工作中，這些事項因企而異，往往被很多股東在制定章程時所忽視，應當引起大家的重視。試舉例說明：

　　1、分公司的設立。股東發起設立有限責任公司時，還可以同時設立分公司。分公司不具有獨立的法人資格，其民事責任要由總公司承擔，所以分公司不必制定獨立的章程。關于設立分公司的有關事宜，可以在公司章程中予以規定。

　　2、公司對外投資和擔保的限制。《公司法》第十五條規定：“ 公司可以向其他企業投資;但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。”第十六條規定：“公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規定由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。”

　　3、關于公司內部管理的規定。有限責任公司章程除規定股東會、董事會、監事會等組織機構外，還可以就其他組織設置、規章制度等作出規定。如可在公司章程中規定職工代表大會的設置、職權和議事規則，還可以規定獎懲制度、勞動用工制度等經營管理的具體制度。

　　4、關于股東、董事開會代理出席的規定。公司召開股東會、董事會時，股東或者董事可能因另有他事無法參加，這是就有委托他人出席會議的必要。股東在制定章程時，可以就代理出席股東會、董事會的辦法、要求、程序予以規定。